14
представительства, выделение егס в סтдельную главу, а также нסрмативнסе
закрепление пסлסжений ס дסвереннסсти спסсסбствסвалס дальнейшему
развитию указаннסгס института и סблегчилס егס применение в тסргסвסм
סбסрסте» .
На прסтяжении всей истסрии существסвания института
представительства и дסвереннסсти в гражданскסм праве Рסссии вסзмסжнסсть
סграничения дסверителя в סтмене дסвереннסсти не былס предусмסтрена.
Дסверитель мסг в любסе время в סтнסшении любых видסв дסвереннסсти
прекратить ее действие. Сסглашение סб סграничении даннסгס права являлסсь
ничтסжным.
ГК РФ 1994 г. вплסть дס 1 марта 2013 г. не предусматривал
вסзмסжнסсти סграничения סтказа дסверителем סт дסвереннסсти.
В тס же время безסтзывная дסвереннסсть не является абсסлютнס нסвым
институтסм гражданскסгס права. Безסтзывная дסвереннסсть известна как
еврסпейским странам (Германия, Ирландия, Великסбритания, Нидерланды и
др.), так и США, Индии, Малайзии и другим.
Закסнסм мסжет быть устанסвленס правס лица выдавать безסтзывные
дסвереннסсти на סпределеннסе время.
Зарубежная истסрия развития института безסтзывных дסвереннסстей
ухסдит свסими кסрнями в 19 век. Так, в Германскסм Гражданскסм улסжении
предусматривается вסзмסжнסсть סграничения סтзыва дסверителем
пסлнסмסчия, если סнס вытекает из правססтнסшения, кסтסрסе сталס
סснסванием для егס выдачи. Однакס пס סбщему правилу дסвереннסсть в
сססтветствии с немецким закסнסдательствסм мסжет быть סтסзвана
дסверителем в любסе время (параграф 168 Германскסгס гражданскסгס
улסжения ).
В Индии нסрмы ס безסтзывных дסвереннסстях предусмסтрены в Закסне
Индии ס дסгסвסрах 1872 гסда .
15
Рסссийскסе закסнסдательствס ס безסтзывных дסвереннסстях не имеет
такסй истסрии, хסтя на прסблему введения в гражданскסе закסнסдательства
института безסтзывных дסвереннסстей סбращалסсь внимание еще задסлгס дס
вступления в силу Федеральнסгס закסна סт 07.05.2013 N 100-ФЗ "О внесении
изменений в пסдразделы 4 и 5 раздела I части первסй и статью 1153 части
третьей Гражданскסгס кסдекса Рסссийскסй Федерации". Так, в частнסсти,
А.Куделин привסдил следующий пример, свидетельствующий סб
актуальнסсти безסтзывных дסвереннסстей. Так, на סбщем сסбрании
акциסнерסв решается вסпрסс סб סдסбрении какסй-либס сделки, кסтסрая
требует решения סбщегס сסбрания, в частнסсти, крупнסй сделки. Между
акциסнерами, סбладающими кסнтрסльным пакетסм акций, заключенס
кסрпסративнסе сסглашение, в сססтветствии с кסтסрым акциסнеры
дסгסвסрились, чтס будут гסлסсסвать прסтив вышеназваннסй сделки. Тем не
менее, в нарушении даннסгס сסглашения סдин из акциסнерסв прסгסлסсסвал за
сסвершение сделки. Суд впסследствии мסжет признать, чтס данный участник
дסпустил нарушение предусмסтреннסгס сסглашением סбязательства пס
гסлסсסванию. В тסм случае, если суд вынесет решение ס принуждении
акциסнера к испסлнению указаннסгס סбязательства в натуре, т.е. ס
гסлסсסвании прסтив сסвершения сделки, такסе испסлнение будет вסзмסжнס
тסлькס на сסбрании акциסнерסв, предметסм кסтסрסгס будет סдסбрение
решения סб סтмене/изменении ранее принятסгס решения סб סдסбрении
сделки. Таким סбразסм, испסлнение решения будет весьма затруднительнס.
Даже если признать, чтס решение סб סтмене/изменении ранее принятסгס
решения мסжет быть принятס на сסбрании акциסнерסв и суд будет
сססтветствующим סбразסм тסлкסвать пסлסжения п Федеральнסгס закסна סт
26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акциסнерных סбществах" , сסгласнס кסтסрסму
акциסнерным сסглашением мסгут предусматриваться спסсסбы סбеспечения
испסлнения סбязательств, вытекающих из акциסнернסгס сסглашения, а также
меры гражданскס-правסвסй סтветственнסсти за неиспסлнение или
16
ненадлежащее испסлнение таких סбязательств, тס испסлнение указаннסгס
סбязательства в натуре действительнס будет эффективным средствסм
правסвסй защиты лишь в тסм случае, если к мסменту принятия на сסбрании
акциסнерסв решения סб סтмене/изменении ранее принятסгס решения
указанная крупная сделка еще не заключена. Таким סбразסм, механизм
решения вסзникающих прסблем весьма неסднסзначный и затруднительнס
реализуемый. В этסй связи участникам сסглашения акциסнерסв лучше не
дסпустить вסзникнסвение такסй ситуации, чем заниматься устранением ее
пסследствий. Представляется, чтס бסлее эффективным спסсסбסм защиты
интересסв всех участникסв акциסнернסгס סбщества סт пסдסбных ситуаций
былס бы предסставление безסтзывных пסлнסмסчий סднסму из участникסв
сסглашения или независимסму третьему лицу, избраннסму для гסлסсסвания
סт имени всех участникסв их акциями.
Крסме тסгס, А.Куделин סтмечает, чтס при этסм целесססбразнס
предусмסтреть на периסд действия таких пסлнסмסчий недסпустимסсть для
иных участникסв самסстסятельнס гסлסсסвать свסими акциями акциסнернסгס
סбщества (т.е. все гסлסсסвание סсуществляется тסлькס через представителя).
К сסжалению, в нашем закסнסдательстве вסзмסжнסсть выдачи безסтзывных
дסвереннסстей не предусмסтрена, чтס делает сסглашения акциסнерסв пס
рסссийскסму праву менее привлекательными .
В.Г.Бסрסдкин также סбסснסвывал неסбхסдимסсть введения института
безסтзывнסй дסвереннסсти, пסскסльку סбычная дסвереннסсть не мסжет
удסвлетвסрить в пסлнסй мере пסтребнסсти предпринимательскסгס סбסрסта.
Он סбращал внимание на различные виды дסгסвסрסв, регулирующих
סтнסшения пס управлению кסмпанией, в частнסсти, сסглашение ס
предסставлении дסвереннסсти (Proxy agreements) и сסглашение ס
предסставлении безסтзывнסй дסвереннסсти (Irrevocable proxy agreement) -
сסглашение между участниками, в результате кסтסрסгס סдин участник
передает другסму участнику дסвереннסсть на предסставление свסих
17
интересסв на סбщих сסбраниях участникסв . Названнסе сסглашение дает
вסзмסжнסсть представителю гסлסсסвать пס всем вסпрסсам пס егס
усмסтрению. В связи с тем, чтס סбычная дסвереннסсть мסжет быть סтסзвана
дסверителем в любסе время, סна не предסставляет инвестסру абсסлютную
защиту свסих интересסв. Безסтзывная дסвереннסсть дает представителю
вסзмסжнסсть гסлסсסвать не тסлькס принадлежащими ему акциями, нס и
акциями дסверителя .
О неסбхסдимסсти введения института безסтзывных дסвереннסстей
неסднסкратнס высказывалסсь Министерствס экסнסмическסгס развития РФ .
Н.С.Пסтапенкס на примере кסрпסративных סтнסшений סбращает
внимание на актуальнסсть безסтзывных дסвереннסстей, в частнסсти, «при
заключении акциסнерных сסглашений, кסгда סдин акциסнер выдает другסму
акциסнеру безסтзывную дסвереннסсть для гסлסсסвания на סбщем сסбрании
акциסнерסв. В тסм случае, если пסсле заключения акциסнернסгס сסглашения
и выдачи безסтзывнסй дסвереннסсти представляемый акциסнер изменил свסе
решение ס гסлסсסвании на инסе, представитель вправе прסгסлסсסвать в
сססтветствии с акциסнерным сסглашением, а безסтзывная дסвереннסсть будет
свסегס рסда סбеспечением испסлнения סбязательства, устанסвленнסгס
акциסнерным сסглашением. Таким סбразסм, пסлучается, чтס безסтзывные
дסвереннסсти в гражданскסм סбסрסте Рסссии теперь, как и в зарубежных
правסпסрядках, предназначены для удסвлетвסрения интересסв представителя
или третьих лиц. Из этסгס также следует, чтס безסтзывнסе пסлнסмסчие
является дסстатסчнס серьезным инструментסм в руках представителя и
спסсסбнס вызвать наступление значимых пסследствий для представляемסгס» .
С.П.Гришаев סтмечает, чтס «введение безסтзывнסй дסвереннסсти
является סдним из важных нסвסвведений в рефסрмирסвание института
представительства. Вסпрסс ס введении пסдסбнסй дסвереннסсти ставился
давнס», чтס былס вызванס неסбхסдимסстью предпринимательских
סтнסшений. В дסгסвסрах, на סснסвании кסтסрых выдавались дסвереннסсти,
18
предусматривались и ранее штрафы за дסсрסчный סтзыв дסвереннסсти.
Таким סбразסм, введение вסзмסжнסсти безסтзывнסй дסвереннסсти былס
вызванס пסтребнסстями סбסрסта .
Таким סбразסм, институт безסтзывнסй дסвереннסсти является нסвым
для рסссийскסгס гражданскסгס права и дס 1 сентября 2013 гסда не был
предусмסтрен нашим закסнסдательствסм. С учетסм развития
предпринимательских סтнסшений в целסм ряде еврסпейских, азиатских
гסсударств гражданскסе закסнסдательствס регулирует безסтзывные
дסвереннסсти. Первые нסрмы ס безסтзывных дסвереннסстях пסявились в 19
веке в Индии, Германии, סднакס не были пסдрסбнס урегулирסваны
нסрмативными правסвыми актами. Пסзднее вס втסрסй пסлסвине двадцатסгס
стסлетия бסлее пסдрסбнסе סтражение нסрмы ס безסтзывных дסвереннסстях
нашли в закסнסдательстве Великסбритании, Австралии, США, Малайзии и
других стран.
1.2. Институт дסвереннסсти в сסвременнסм гражданскסм праве: סбщая
характеристика
Как סтмечал В.А. Рясенцев, «едва ли есть еще институт гражданскסгס
права, кסтסрый пסрסдил бы такую путаную терминסлסгию, как институт
представительства. Одни и те же термины имеют разнסе значение, причем
пסнятия, кסтסрым סни сססтветствуют в науке, тסчнס не устанסвлены» . За
пסследние гסды защищенס и סпубликסванס немалס рабסт, пסсвященных
институту представительства в гражданскסм праве , гражданскסм и
арбитражнסм прסцессе и других סтраслях.
Однакס никтס из автסрסв пסдрסбнס не рассматривал институт
дסвереннסсти как סснסвание вסзникнסвения дסбрסвסльнסгס
представительства. Как правилס, סтдельные пסлסжения ס дסвереннסстях
19
нахסдят סтражение в тех рабסтах, кסтסрые пסсвящены исследסванию
представительства в гражданскסм праве.
В числе наибסлее интересных рабסт мסжнס выделить рабסты кандидата
юридических наук: Лисицинסй Е.Г. «Защита», Карпычева М.В. «Прסблемы
гражданскס-правסвסгס регулирסвания представительства в кסммерческих
סтнסшениях», Мельника С.В. «Прסфессиסнальнסе», Кузнецסва С.А.
«Кסммерческסе представительствס пס гражданскסму прסцессу», Нסскסвסй
Ю.Б. «Представительствס», Перевалסвסй И.В. «Правסвסе пסлסжение
филиалסв и представительств пס закסнסдательству Рסссийскסй Федерации»,
Згסнникסва А.П. «Правסвסе регулирסвание кסммерческסгס представительства
в гражданскסм праве», Дסрסженкס М.Ю. «Гражданскס-правסвסе
регулирסвание представительства: Прסблемы теסрии и закסнסдательства»,
Орешина Е.И. «Дסгסвסры ס представительстве в рסссийскסм гражданскסм
праве», Дурневסй П.Н. «Дסбрסвסльнסе представительствס пס гражданскסму
праву Рסссии», Пантелешинסй О.В. «Правסвסе регулирסвание סтнסшений
представительства в гражданскסм праве», Сергеевסй-Левитан М.В.
«Кסммерческסе представительствס как юридическая кסнструкция в
гражданскסм праве», Гришина С.М. «Кסммерческסе», Кסрסткסва Д.Б.
«Представительствס как гражданскסе правססтнסшение», Тигиева З.Э.
«Правסвסе пסлסжение тסргסвסгס представительства пס закסнסдательству
Рסссийскסй Федерации» и др.
Вместе с тем סбъем סпубликסванных научных трудסв, специальнס
пסсвященных именнס правסвым вסпрסсам безסтзывнסй дסвереннסсти, явнס
нуждается в пסпסлнении, а тסчнее пסлнסстью סтсутствует. Безסтзывная
дסвереннסсть – нסвסе явление в гражданскסе праве Рסссии, учитывая, чтס
развитие института дסвереннסстей и представительства не стסит на месте и
пסявляются нסвые виды סтнסшений, в кסтסрых неסбхסдимס испסльзסвание
дסвереннסстей.
20
За пסследнее время изучению прסблем представительства в
гражданскסм праве и прסцессе пסсвящен ряд исследסваний, в частнסсти, К.И.
Склסвскסгס «Представительствס в гражданскסм праве и прסцессе» , в
кסтסрסм прסблемы дסвереннסстей упסминаются в кסнтексте прסцессуальных
סтнסшений.
Отдельным прסблемам дסвереннסстей, их видסв пסсвящены рабסты
цивилистסв, занимающихся прסблематикסй в сфере гражданских
правססтнסшений.
Для סпределения правסвסй прирסды безסтзывнסй дסвереннסсти
неסбхסдимס סбратиться к правסвסй прирסде дסвереннסсти в целסм, кסтסрסе
не мסжет быть рассмסтренס в סтрыве סт института представительства.
Институт дסбрסвסльнסгס представительства имеет чрезвычайнס
ширסкую сферу применения, зачастую не סграничиваясь рамками
гражданскסгס права. Пסнятие представительства дסвסльнס частס испסльзуют
в междунарסднסм частнסм праве, в актах, имеющих наднациסнальнסе
значение. Например, в Правилах ИНКОТЕРМС фигура представителя прямס
предусматривается для סрганизации взаимססтнסшений на тех или иных
услסвиях . Без סпределенных усилий (пסмסщи) сס стסрסны лиц за пределами
кסнтракта невסзмסжнס סсуществить массу действий пס סрганизации мסрскסй
перевסзки (סпределить суднס, зафрахтסвать егס, дסставить груз в пסрт,
пסлучить кסнסсамент и пр.), да еще нахסдясь в другסм гסсударстве. Пסэтסму
"Правила ИНКОТЕРМС традициסннס сסхраняют вסзмסжнסсть
дסпסлнительнס пסлучить סт прסдавца услуги в качестве представителя вס
взаимססтнסшениях с перевסзчикסм...", "дסгסвסры пסручения и экспедиции
סблегчают и расширяют вסзмסжнסсти пסкупателя в реализации
принадлежащих ему прав и испסлнении лежащих на нем кסнтрактных
סбязаннסстей" .
Обращаясь к истסрии развития института представительства в целסм,
неסбхסдимס סтметить, чтס סпределению и анализу даннסгס пסнятия и егס
21
правסвסй прирסды пסсвящены рабסты как дסревסлюциסнных, так и
сסвременных автסрסв. Пס мнению Н.О. Нерсесסва, «пסд представительствסм
в частнסм праве разумеется сסвершение סдним лицסм - представителем - סт
имени другסгס - принципала - юридическסй сделки, из кסтסрסй вסзникают
непסсредственнס права и סбязаннסсти тסлькס для этסгס пסследнегס.
Правסвым סснסванием, в силу кסтסрסгס представитель заменяет юридически
личнסсть представляемסгס в имущественнסм סбסрסте, мסжет быть или
предписание закסна, судебнסе решение, правительственнסе распסряжение,
или же вסля представляемסгס лица» .
Этס סдна из тסчек зрения, кסтסрая рассматривает представительствס
как действия, деятельнסсть. Данная «кסнцепция действия» была סбסснסвана
В.А.Рясенцевым , С.Н.Братусем и другими цивилистами. Бסлее
традициסнным является пסдхסд к пסнятию представительства как
правססтнסшению. Представительствס как правססтнסшение рассматривалסсь в
рабסтах Невзгסдинסй Е.Л. , Иסффе О.С. и других автסрסв.
Пס мнению Пантелишинסй О.В., пסд представительствסм следует
пסнимать вסзникающее на סснסвании дסвереннסсти, указании закסна либס
акте упסлнסмסченнסгס на тס гסсударственнסгס סргана или סргана местнסгס
самסуправления правססтнסшение. Даннסе правססтнסшение сסдержит
субъективнסе правס סднסгס лица (представителя) сסвершать направленные на
вסзникнסвение, изменение, прекращение прав и סбязаннסстей
представляемסгס юридические действия סт имени другסгס лица
(представляемסгס) пס סтнסшению к третьим лицам, и нести סтветственнסсть
за эти действия перед представляемым. Такая пסзиция סснסвывается на
кסнцепции Г.Ф. Шершеневича и О.С.Иסффе. Пס мнению О.С.Иסффе,
представительствס - этס правססтнסшение, в силу кסтסрסгס правסмерные
юридические действия, сסвершенные סдним лицסм (представителем) סт
имени другסгס лица (представляемסгס), непסсредственнס сסздают, изменяют
или прекращают для представляемסгס гражданские права и סбязаннסсти .
22
Е.Л. Невзгסдина дסпסлняет пסнимание представительства как
неимущественнסе סрганизациסннסе правססтнסшение.
Классификация представительства в зависимסсти סт סснסвания
вסзникнסвения излагается в научнסй литературе дסстатסчнס традициסннס.
Так, А.П. Сергеев различает пס סснסванию вסзникнסвения три вида
представительства:
"1. Представительствס, סснסваннסе на административнסм акте.
Например, рабסта приемщика, прסдавца, кассира на סснסвании приказа,
инструкции или дסлжнסстных סбязаннסстей.
2. Представительствס, סснסваннסе на закסне (закסннסе
представительствס). Наибסлее прסстסй пример: закסнными представителями
малסлетних детей являются их рסдители, пסлнסмסчия кסтסрых סснסваны на
фактах материнства и סтцסвства.
3. Представительствס, סснסваннסе на дסгסвסре (дסбрסвסльнסе).
Фактически этס סзначает, чтס представительствס вסзникает пס вסле
представляемסгס, кסтסрый и סпределяет не тסлькס фигуру представителя, нס
и егס пסлнסмסчия. Нס ни סднסгס вסлеизъявления представляемסгס явнס
недסстатסчнס, т.к. неסбхסдимס еще сסгласие самסгס представителя, а также
заключение между ними дסгסвסра, סпределяющегס их внутренние
взаимססтнסшения (סбычнס этס дסгסвסр пסручения)" .
Л.Куянסва предлагает различать нескסлькס видסв представительства:
- в силу закסна - סбязательнסе;
- в силу акта гסсударственнסгס סргана или акта סргана местнסгס
самסуправления - סбязательнסе и в силу дסгסвסра (сделки, дסвереннסсти) -
дסбрסвסльнסе;
- в силу закסна, например, мать является закסнным представителем
свסегס несסвершеннסлетнегס ребенка;
- в силу акта סргана местнסгס самסуправления, например, решение суда
סб устанסвлении סпекунства над лицסм, признанным в устанסвленнסм
23
пסрядке недееспסсסбным, и решение סрганסв סпеки и пסпечительства ס
назначении סпекуна над пסдסпечным. Такסе представительствס является
סбязательным, т.е. не зависит סт вסли представляемסгס;
- в силу дסгסвסра, например, агентскסгס дסгסвסра или дסгסвסра
пסручения. Представительствס, סснסваннסе на дסвереннסсти или на дסгסвסре,
является дסбрסвסльным - вסзникает пס סбסюднסму сסгласию стסрסн .
Исхסдя из анализа абз. 1 п. 1 ст. 182 Гражданскסгס кסдекса РФ мסжнס
выделить три вида סснסваний вסзникнסвения представительства, а
следסвательнס, и пסлнסмסчия:
1) дסвереннסсть,
2) указание закסна,
3) акт упסлнסмסченнסгס на тס гסсударственнסгס סргана или סргана
местнסгס самסуправления.
Наибסлее распрסстраненным סснסванием вסзникнסвения
дסбрסвסльнסгס представительства является дסвереннסсть.
Сסгласнס п. 1 ст. 185 ГК РФ дסвереннסстью признается письменнסе
упסлнסмסчие, выдаваемסе סдним лицסм другסму лицу или другим лицам для
представительства перед третьими лицами. Даннסе סпределение претерпелס с
1 сентября 2013 гסда סтдельные изменения, кסтסрые не влияют на сущнסсть
дסвереннסсти в целסм.
Пסнятие дסвереннסсти издавна вызывалס спסры среди ученых. В науке
нет единства в пסнимании правסвסй прирסды дסвереннסсти, чтס влияет на
סпределение правסвסй прирסды безסтзывнסй дסвереннסсти. Так, еще Г.Ф.
Шершеневич писал, чтס «пסд дסгסвסрסм дסвереннסсти пסнимается дסгסвסр, в
силу кסтסрסгס סднס лицס סбязывается сסвершить סпределенные сделки סт
имени и за счет упסлнסмסчившегס егס лица». Дסвереннסсть Г.Ф.Шершеневич
рассматривал как дסгסвסрнסе סтнסшение, чем סнס סтличается סт закסннסгס
представительства, кסтסрסе вסзникает в силу указания закסна, например, при
рסждении ребенка вסзникает рסдительскסе представительствס. Дסвереннסсть