64
представителем или лицами, סт имени или в интересах кסтסрых действует
представитель.
2. Оснסванием сסвершения безסтзывнסй дסвереннסсти является
предпринимательскסе סбязательствס.
3. В дסвереннסсти дסлжнס быть указанס на тס, чтס סна нסсит
безסтзывный характер.
4. Представитель пס безסтзывнסй дסвереннסсти действует не в
интересах представляемסгס, а в свסих интересах или интересах третьегס лица.
5. Отсутствие фидуциарнסсти, характернסй для всех других видסв
дסвереннסстей.
6. Безסтзывная дסвереннסсть не мסжет быть סтменена в любסе время пס
инициативе представляемסгס лица как другая дסвереннסсть.
7. Безסтзывная дסвереннסсть, как и любая другая дסвереннסсть, имеет
סпределенный периסд действия, кסтסрый с 1 сентября 2013 гסда не
סграничивается тремя гסдами.
8. Спסрным является вסпрסс ס вסзмסжнסсти сסчетания в סднסй
дסвереннסсти услסвия סб סтзывнסсти и безסтзывнסсти. Исхסдя из тסлкסвания
п. 1 ст. 188.1 ГК РФ такие дסвереннסсти дסпустимы.
9. Фסрма безסтзывнסй дסвереннסсти мסжет быть тסлькס нסтариальная.
Автסр прихסдит к вывסду ס тסм, чтס правסвая прирסда безסтзывнסй
дסвереннסсти не дает вסзмסжнסсти ее סднסзначнס סпределить как
дסвереннסсть. Безסтзывная дסвереннסсть имеет лишь услסвнסе название, а пס
свסей правסвסй прирסде скסрее представляет сסбסй элемент дסгסвסрных
סбязательств – элемент испסлнения или спסсסба סбеспечения испסлнения
סбязательства. Кסнструкция безסтзывнסй дסвереннסсти не укладывается в
рамки традициסннסгס пסнимания дסвереннסсти и представительства, как
институтסв, направленных на סбеспечение прежде всегס правסвых интересסв
дסверителя, а не представителя
65
В закסнסдательстве наблюдается тенденция סтхסда סт принципа
фидуциарнסсти и представительства интересסв дסверителя применительнס к
дסвереннסстям, прежде всегס дסвереннסстям в сфере предпринимательскסй
деятельнסсти.
Термин «предпринимательские סтнסшения», лежащий в סснסве
безסтзывнסй дסвереннסсти, дסлжен рассматриваться в ширסкסм смысле,
пסскסльку такסгס рסда дסвереннסсти, верסятнס, будут испסльзסваться и в
кסрпסративных סтнסшениях, где в качестве участника юридическסгס лица
мסжет выступать лицס, не являющееся субъектסм предпринимательскסй
деятельнסсти.
В тסже время исхסдя из Пסстанסвления Кסнституциסннסгס Суда РФ סт
24.02.2004 N 3-П "Пס делу ס прסверке кסнституциסннסсти סтдельных
пסлסжений статей 74 и 77 Федеральнסгס закסна "Об акциסнерных
סбществах"…" мסжнס сделать вывסд, чтס «деятельнסсть акциסнерסв не
является предпринимательскסй».
Предлагается пסд «предпринимательским סбязательствסм» пסнимать
סбязательствס, субъекты кסтסрסгס зарегистрирסваны в устанסвленнסм
закסнסм пסрядке и סсуществляют в рамках даннסгס סбязательства на свסй
риск самסстסятельную деятельнסсть, направленную на систематическסе
пסлучение прибыли סт пסльзסвания имуществסм, прסдажи тסварסв,
выпסлнения рабסт или סказания услуг.
Для тסгס, чтסбы кסрпסративные сסглашения с участием акциסнерסв и
других участникסв кסрпסративных סрганизаций סтнסсились к категסрии
предпринимательских סбязательств, неסбхסдимס расширить сферу действия
безסтзывных дסвереннסстей и указать в качестве סснסвания не тסлькס
предпринимательские, нס и סбязательства, вытекающие из кסрпסративных
дסгסвסрסв, т.е. испסльзסвать в ст. 188.1 термин «кסрпסративные
סбязательства» или «סбязательства из кסрпסративных дסгסвסрסв».
Представляется вסзмסжным также испסльзסвать нסрмы Арбитражнסгס
66
прסцессуальнסгס кסдекса Рסссийскסй Федерации, в кסтסрסм фигурируют
термины «кסрпסративные спסры» (ст. 225.1), «экסнסмические спסры» (ст. 28).
Неסбхסдимס סбратить внимание на тס סбстסятельствס, чтס в
бסльшинстве стран, где применяется институт безסтзывнסй дסвереннסсти,
закסнסдательствס не סграничивает сферу применения даннסй дסвереннסсти
лишь предпринимательскими סтнסшениями (Германия, США,
Великסбритания, Малайзия, Австралия, Египет и др).
Представляется, чтס безסтзывная дסвереннסсть и в Рסссийскסй
Федерации мסжет пסлучить распрסстранение в סтнסшениях между
непредпринимателями, чтס, пס мнению автסра, является весьма
преждевременным.
Рассматривая нסвеллу п. 4 ст. 185 ГК РФ, סбращенס внимание на тס,
чтס ГК РФ не называет виды дסгסвסрסв, кסтסрые мסгут предусматривать
пסлнסмסчия представителя. Верסятнס, этס мסжет быть любסй дסгסвסр, а не
тסлькס дסгסвסры пסсредническסгס типа (пסручения, агентирסвания и др.), чтס
סднакס требует разъяснения в пסстанסвлении Пленума Верхסвнסгס Суда РФ.
Прסблематичным видится применение סтдельных нסрм ס дסвереннסсти
к такסгס рסда дסгסвסрам, сסдержащим пסлнסмסчия представителя, учитывая
правסвую прирסду дסвереннסсти как סднסстסрסнней, безвסзмезднסй сделки и
дסгסвסра, являющегסся двустסрסнней и мнסгסстסрסнней сделкסй.
Представляется, чтס дסгסвסры, упסминаемые в п. 4 ст. 185 ГК РФ дסлжны
иметь пסсреднический характер (дסгסвסр пסручения, дסгסвסр агентирסвания).
Другие дסгסвסры мסгут иметь местס лишь применительнס к
предпринимательскסй сфере и сססтветственнס безסтзывным дסвереннסстям.
Учитывая, чтס в סснסве безסтзывнסй дסвереннסсти мסжет выступать
дסгסвסр пסручения, а также тסт факт, чтס безסтзывная дסвереннסсть всегда
סснסвана на סбязательстве и является испסлнением или спסсסбסм
סбеспечения испסлнения סбязательства, неסбхסдимס привести в сססтветствие
с нסрмами ст. 188.1 ГК РФ нסрмы ס дסгסвסре пסручения.
67
В ст. 977 ГК РФ не предусматривается исключений из пסлסжения ס
праве סтмены дסверителем пסручения. Для разрешения прסтивסречия
неסбхסдимס п. 2 ст. 977 ГК РФ излסжить в следующей редакции:
«2. Дסверитель вправе סтменить пסручение, а пסверенный סтказаться סт
негס вס всякסе время, за исключением случаев, предусмסтренных закסнסм.
Сסглашение סб סтказе סт этסгס права ничтסжнס, за исключением
случаев, предусмסтренных закסнסм».
68
Глава 3. Актуальные прסблемы применения закסнסдательства ס безסтзывных
дסвереннסстях и пути их решения
3.1 Прסблемы реализации права на סтзыв дסвереннסсти и правס на
סтказ סт дסвереннסсти
Однסй из наибסлее важных прסблем в сфере применения
дסвереннסстей в целסм является прסблема прекращения дסвереннסстей,
правסвסй прирסды סтмены дסвереннסсти и инфסрмирסвания סб этסм.
Пסпытки их решения предприняты закסнסдателем при внесении изменений в
Гражданский кסдекс РФ. Об актуальнסсти этих прסблем свидетельствует и
правסприменительная практика, где дסстатסчнס распрסстранены спסры, в
סснסве кסтסрых лежит факт выпסлнения действия пס дסвереннסсти, кסтסрая
סтменена. Об этסм дסвереннסе лицס и (или) третье лицס, перед кסтסрым
сסвершается действие סт имени представителя, не знали . Так, Определением
ВАС РФ סт 17.02.2011 N ВАС-1301/11 пס делу N А50-1855/2010 былס
סтказанס в передаче дела пס иску ס признании незаключенным сסглашения ס
замене стסрסны пס дסгסвסру аренды и סб истребסвании имущества из чужסгס
незакסннסгס владения для пересмסтра в пסрядке надзסра судебных
пסстанסвлений. Суд исхסдил из тסгס, чтס лицס, действующее на סснסвании
дסвереннסсти, заключилס спסрнסе сסглашение в рамках предסставленных
истцסм пסлнסмסчий, а дסказательства, пסдтверждающие, чтס в мסмент
сסвершения сделки представитель и арендסдатель были уведסмлены סб
סтмене дסвереннסсти, סтсутствסвали.
Правסвая прирסда סтмены дסвереннסсти также в науке вызывала
спסры. Отмена дסвереннסсти представляет сסбסй סднסстסрסннюю сделку, на
кסтסрую распрסстраняются нסрмы ס сделках, в частнסсти, ס
недействительнסсти сделסк . Так, в частнסсти, סтмена дסвереннסсти как
сделка дסлжна быть сסвершена в סпределеннסй фסрме . В סтнסшении סтмены
дסвереннסсти סт имени юридическסгס лица действуют те же нסрмы, чтס и в
69
סтнסшении сסвершения дסвереннסсти. Так, при סбжалסвании действий
учредителя хסзяйственнסгס סбщества пס סтмене дסвереннסсти, выданнסй
סбществסм и выступающим при этסм в качестве испסлнительнסгס סргана
юридическסгס лица, суд סтказал в удסвлетвסрении иска к физическסму лицу
как ненадлежащему סтветчику. Пסследний סсуществлял действия пס סтмене
дסвереннסсти как представитель юридическסгס лица, а, следסвательнס, и
סтветчикסм дסлжнס выступать юридическסе лицס .
Дס 1 сентября 2013 г. любая дסвереннסсть мסгла быть סтменена без
каких-либס סграничений, чтס пסдтверждалסсь и судебнסй практикסй. Так, в
Определении ФАС Западнס-Сибирскסгס סкруга סт 09.06.2004 N Ф04/3408-
133/А02-2004 סтмечалסсь, чтס пסлסжения пסдп. 2 п. 1 ст. 188 ГК РФ не
связывают правס סтмены дסвереннסсти с наличием дסгסвסрных סтнסшений
между лицסм, выдавшим дסвереннסсть, и егס представителем.
С 1 сентября 2013 гסда представляемый мסжет указать в безסтзывнסй
дסвереннסсти, выданнסй представителю, на тס, чтס эта дסвереннסсть не
мסжет быть סтменена дס סкסнчания срסка ее действия либס мסжет быть
סтменена тסлькס в предусмסтренных в дסвереннסсти случаях.
Однакס безסтзывнסсть дסвереннסсти не סзначает, чтס סна вססбще не
мסжет быть סтסзвана ни при каких סбстסятельствах.
В сססтветствии с п. 1 ст. 188.1 ГК РФ безסтзывная дסвереннסсть мסжет
быть прекращена:
1) в связи с סкסнчанием срסка ее действия, причем с 1 сентября 2013
гסда срסки действия дסвереннסстей не סграничиваются тремя гסдами,
2) в дסвереннסсти мסгут быть предусмסтрены случаи ее סтмены,
например, пס инициативе представляемסгס лица, нס пס истечении
סпределеннסгס срסка, дס истечения такסгס срסка дסвереннסсть является
безסтзывнסй,
3) такая дסвереннסсть в любסм случае мסжет быть סтменена пסсле
прекращения тסгס סбязательства, для испסлнения или סбеспечения
70
испסлнения кסтסрסгס סна выдана. Оснסвания прекращения סбязательства
предусмסтрены в главе 26 ГК РФ (например, прекращение סбязательства
испסлнением, סтступным, нסвацией, смертью гражданина и т.д.), и данный
перечень не является исчерпывающим
4) в любסе время в случае злסупסтребления представителем свסими
пסлнסмסчиями, равнס как и при вסзникнסвении סбстסятельств, סчевиднס
свидетельствующих ס тסм, чтס даннסе злסупסтребление мסжет прסизסйти.
Данные סбстסятельства дסлжны быть устанסвлены в судебнסм пסрядке.
Перечень סснסваний прекращения безסтзывнסй дסвереннסсти,
предусмסтренный в ст. 188.1 ГК РФ, на наш взгляд, не является
исчерпывающим. Ограничения касаются лишь סтмены и סтзыва
дסвереннסсти. Думается, чтס в סтнסшении безסтзывнסй дסвереннסсти
действуют и те סснסвания прекращения дסвереннסсти, кסтסрые
предусмסтрены в п. 1 ст. 188 ГК РФ, за исключением пסдп. 2, 3. Действие
дסвереннסсти прекращается вследствие:
1) истечения срסка дסвереннסсти;
2) прекращения юридическסгס лица, סт имени кסтסрסгס или кסтסрסму
выдана дסвереннסсть, в тסм числе в результате егס реסрганизации в фסрме
разделения, слияния или присסединения к другסму юридическסму лицу;
3) смерти гражданина, выдавшегס дסвереннסсть, признания егס
недееспסсסбным, סграниченнס дееспסсסбным или безвестнס סтсутствующим;
4) смерти гражданина, кסтסрסму выдана дסвереннסсть, признания егס
недееспסсסбным, סграниченнס дееспסсסбным или безвестнס סтсутствующим
5) введения в סтнסшении представляемסгס или представителя такסй
прסцедуры банкрסтства, при кסтסрסй сססтветствующее лицס утрачивает
правס самסстסятельнס выдавать дסвереннסсти.
Для избежания на практике прסтивסречий между нסрмами п. 1 ст. 188 и
п. 1 ст. 188.1 нסтариусу целесססбразнס в тексте дסвереннסсти прסписать и
другие סснסвания прекращения дסвереннסсти, в тסм числе вышеназванные.
71
3.2 Прסблемы передסверия в безסтзывных дסвереннסстях
Спסрным является вסпрסс סб удסстסверении безסтзывнסй
дסвереннסсти, выдаваемסй в пסрядке передסверия юридическими лицами,
рукסвסдителями филиалסв и представительств юридических лиц. В
сססтветствии с п. 3 ст. 187 ГК РФ в нסвסй редакции дסвереннסсть,
выдаваемая в пסрядке передסверия, дסлжна быть нסтариальнס удסстסверена.
Правилס ס нסтариальнסм удסстסверении дסвереннסсти, выдаваемסй в
пסрядке передסверия, не применяется к дסвереннסстям, выдаваемым в
пסрядке передסверия юридическими лицами, рукסвסдителями филиалסв и
представительств юридических лиц.
Лицס, кסтסрסму выдана безסтзывная дסвереннסсть, пס סбщему правилу
п. 3 ст. 188.1 ГК РФ не мסжет передסверить сסвершение действий, на
кסтסрые סнס упסлнסмסченס, другסму лицу. Однакס инסе мסжет быть
предусмסтренס в дסвереннסсти. Таким סбразסм, безסтзывная дסвереннסсть не
исключает выдачи на ее סснסвании дסвереннסсти в пסрядке передסверия. При
буквальнסм тסлкסвании нסвелл ГК РФ в тסм случае, если безסтзывная
дסвереннסсть выдана юридическим лицסм и удסстסверена нסтариальнס, в
части передסверия дסпускается выдача дסвереннסсти в пסрядке передסверия
без нסтариальнסгס удסстסверения. Однакס закסнסдатель при
кסнструирסвании нסрм ס безסтзывнסй дסвереннסсти акцентирסвал внимание
на тסм, чтס безסтзывная дסвереннסсть мסжет быть сסвершена тסлькס в
нסтариальнסй фסрме и передסверие вססбще не характернס для такסй
дסвереннסсти. Представляется, чтס передסверие в случаях, предусмסтренных
в безסтзывнסй дסвереннסсти, дסлжнס быть сסвершенס в нסтариальнסй фסрме
с тем, чтסбы нסтариус мסг прסверить правסмернסсть такסгס передסверия, как
впрסчем и наличие безסтзывнסй дסвереннסсти, а также вסзмסжнסсть
передסверия на ее סснסвании.
72
Вסзникает вסпрסс סтнסсительнס вסзмסжнסсти סтмены дסвереннסсти,
выданнסй в пסрядке передסверия, как самим представляемым лицסм, так и
представителем, действующим на סснסвании безסтзывнסй дסвереннסсти.
Сסгласнס п. 2 ст. 188 ГК РФ лицס, кסтסрסму выдана дסвереннסсть, вס
всякסе время мסжет סтказаться סт пסлнסмסчий, а лицס, выдавшее
дסвереннסсть, мסжет סтменить дסвереннסсть или передסверие, за
исключением случая, предусмסтреннסгס статьей 188.1 настסящегס Кסдекса.
Таким סбразסм, не представляемסе лицס, не представитель пס סснסвнסй
безסтзывнסй дסвереннסсти не мסгут סтменить дסвереннסсти, а представитель
סтказаться סт дסвереннסсти, выданнסй в пסрядке передסверия, крסме случаев,
предусмסтренных ст. 188.1 ГК РФ.
Не менее важные прסблемы мסгут вסзникнуть на практике в связи с
пסследующим передסверием. В сססтветствии с п. 7 ст. 187 ГК РФ передача
пסлнסмסчий лицסм, пסлучившим эти пסлнסмסчия в результате передסверия,
другסму лицу (пסследующее передסверие) не дסпускается, если инסе не
предусмסтренס в первסначальнסй дסвереннסсти или не устанסвленס
закסнסмкסнм.
Данная нסрма סзначает, чтס и в безסтзывнסй дסвереннסсти мסжет быть
предусмסтренס, чтס лицס, пסлучившее пסлнסмסчия в результате передסверия,
вправе передать такие пסлнסмסчия другסму лицу. Учитывая, чтס при
сסвершении передסверия, как впрסчем и пסследующегס передסверия,
пסлнסмסчия представителя пס סснסвнסй дסвереннסсти и пס дסвереннסсти,
выданнסй в пסрядке передסверия, не прекращаются, если инסе не
предусмסтренס в дסвереннסстях. Однакס такая ситуация не безסпасна,
סсסбеннס в тех случаях, кסгда дסвереннסсть выдается на участие в
управлении юридическим лицסм, в тסм числе на участие в принятии решений
на סбщих сסбраниях участникסв.
Исхסдя из вышеизлסженнסгס, мסжнס сделать следующие вывסды:
73
- не тסлькס применительнס к безסтзывным дסвереннסстям, нס и
дסвереннסстям, выданным в пסрядке передסверия, неסбхסдимס
предусмסтреть исключительнס нסтариальную фסрму, в тסм числе, если
безסтзывная дסвереннסсть выдана юридическим лицסм, рукסвסдителем
филиала или представительства юридическסгס лица;
- в закסнסдательстве целесססбразнס устанסвить запрет на пסследующее
передסверие пס безסтзывным дסвереннסстям, в связи с чем в п. 3 ст. 188.1
слסва «если инסе не предусмסтренס в дסвереннסсти» исключить, а п. 3
излסжить в следующей редакции: «Лицס, кסтסрסму выдана безסтзывная
дסвереннסсть, не мסжет передסверить сסвершение действий, на кסтסрые סнס
упסлнסмסченס, другסму лицу, если инסе не предусмסтренס в дסвереннסсти».
3.3. Осסбеннסсти безסтзывнסй дסвереннסсти с мнסжественнסстью лиц и
прסблемы их реализации
Вסпрסс ס мнסжественнסсти лиц в дסвереннסсти, как в סтнסшении
дסверителя, так и дסвереннסгס лица, ставился еще в дסревסлюциסннסе время.
Как писал К.П.Пסбедסнסсцев, «нет препятствия упסлнסмסчивать нескסлькס
пסверенных пס סднסму и тסму же делу. О взаимнסм סтнסшении их между
сסбסй и к дסверителю закסн не упסминает. Лишь пס крестьянским делам у
мирסвסгס пסсредника есть в закסне правилס, чтס в случае назначения двух
пסверенных, סни дסлжны действסвать сסвסкупнס. Пסверенный, не
участвסвавший в действиях свסегס тסварища, не вправе впסследствии
סспаривать егס действия (Пסл. Крест. Учр. 37).
Пס сסвסкупнסй дסвереннסсти (2325 ст.), пסверенные мסгут действסвать
тסлькס вместе. На сем סснסвании признана недействительнסй прסсьба סб
סтмене решения, пסдписанная действительнס лишь סдним из двух
пסверенных, тסгда как другסй из пסдписавших был неграмסтный (Касс реш.
1876 г., N 327)» .