ВВЕДЕНИЕ .................................................................................................................. 5
Глава 1. Договор номинального счета: вопросы правового регулирования и
применения .................................................................................................................. 8
1.1.Понятие и нормативно - правовые аспекты договора номинального
счёта .............................................................................................................................. 8
1.2.Содержание договора номинального счёта ...................................................... 18
1.3.Проблемы применения договора номинального счета ................................... 22
Глава 2. Договор счета эскроу: особенности и перспективы развития ............... 29
2.1.Понятие договора счета эскроу.......................................................................... 29
2.2.Содержание договора эскроу по российскому
законодательству………………………………………………………......………36
2.3.Особенности правовой квалификации сделок эскроу в современном
праве ............................................................................................................................ 49
Глава 3. Проблемы и перспективы регулирования договора номинального счета
и договора эскроу ...................................................................................................... 62
3.1.Проблемы применения договора счёта эскроу: российская и зарубежная
практика ...................................................................................................................... 62
3.2.Проблемы ареста или списание денежных средств, находящихся на
номинальном счете .................................................................................................... 65
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ......................................................................................................... 81
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ ................................................. 87
ПРИЛОЖЕНИЕ …………………………………………………………………...92
ОГЛАВЛЕНИЕ
5
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы. В современных условиях деньги являются
неотъемлемым атрибутом хозяйственной жизни. Поэтому все сделки,
связанные с поставками материальных ценностей и оказанием услуг,
завершаются денежными расчетами. Последние могут принимать как
наличную, так и безналичную форму. Организация денежных расчетов с
использованием безналичных денег гораздо предпочтительнее платежей
наличными деньгами, поскольку достигается значительная экономия на
издержках обращения. Широкому применению безналичных расчетов
способствует разветвленная сеть банков, а также заинтересованность
государства в их развитии, как по причине экономии на издержках обращения
наличных денег, так и с целью установления контроля за движением
денежных потоков, что способствует их изучению и регулированию.
Федеральным законом № 379-ФЗ глава 45 ГК РФ дополнена нормами,
закрепляющими институт номинального банковского счета и счета-эскроу.
Появление правового регулирования в этой области должно как-то
урегулировать ситуацию, когда деньги на банковском счете не принадлежат
владельцу счета. Например, счета, открываемые нотариусом, конкурсным
управляющим. Банки не очень стремятся открывать счета указанным лицам,
поскольку юридически отделить деньги от счета было невозможно.
Новое законодательное регулирование несколько меняет подход к
безналичным деньгам. Теперь лицу будут принадлежать не сами денежные
средства, а права на денежные средства, находящиеся на банковском счете.
Таким образом, владелец банковского счета и владелец денежных
средств на банковском счете будут разделены.
Номинальный счет будет открываться владельцу счета для совершения
операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому
лицу — бенефициару.
Другой новый счет - счет эскроу. По договору счета эскроу банк
(эскроу- агент) открывает специальный счет эскроу для учета и блокирования
6
денежных средств, полученных им от владельца счета (депонента), в целях их
передачи другому лицу (бенефициару) при возникновении оснований,
предусмотренных договором между банком, депонентом и бенефициаром.
Данный договор наиболее предпочтителен для ведения бизнеса,
поскольку банк в данном случае выступает не просто кредитором или
посредником при передаче денег, а на него возлагаются контролирующие
функции по проверке заключаемой сделки (является эскроу-агентом).
Номинальный счет будет открываться владельцу счета для совершения
операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому
лицу - бенефициару
В аккредитиве третья сторона должна проверить наличие и
правильность лишь списка документов, подтверждающих совершение сделки,
в то время как в эскроу-договоре можно прописать так же и наступление
конкретных событий ли дат. И даже действий, что весьма распространено в
сделках по слиянию или поглощению кампаний. Например, когда для
окончательной покупки активов необходимо совершить административные
действия - сменить руководство.
В эскроу-счете можно прописать процедуру проверки эскроу-агентом
этих условий весьма гибко.
Доступ к просмотру операций по эскроу-счету доступен как депоненту,
так и бенефициару - оба могут получать выписки по нему и видеть реальное
наличие и движение денег.
Степень научной разработанности проблемы. Сегодняшнее состояние
разработки проблем, связанных с договором банковского счета, — результат
отдельных исследований ученых-юристов: в дореволюционный период — Г.
Ф. Шершеневича, в советское время — М. М. Агаркова, Е. А. Флейтттиц, в
последние годы — JI. Г. Ефимовой, JI. А. Новоселовой, О. М. Олейник, Е. А.
Суханова, Г. А. Тосуняна и др.
Отмечая высокий теоретический уровень и практическую значимость
известных науке гражданского права работ по проблемам договора
7
банковского счета, следует отметить, что среди них почти нет специальных
монографических исследований, посвященных рассматриваемой теме.
Основной целью исследования является комплексный анализ правового
регулирования договора номинального банковского счета и договора эскроу,
выявление основных проблем, разработка предложений по
совершенствованию гражданского законодательства.
Цель обусловила постановку следующих задач в исследовании:
- рассмотреть понятие и нормативно - правовые аспекты договора
номинального счёта;
- раскрыть содержание договора номинального счёта;
- исследовать проблемы применения договора номинального счета;
- проанализировать договор счета эскроу его особенности и
перспективы развития;
- анализ российской и зарубежной практики по применении договора
счёта эскроу;
- выявить проблемы и перспективы регулирования договора
номинального счета и договора эскроу;
- рассмотреть проблемы ареста или списание денежных средств,
находящихся на номинальном счете.
Методы исследования - общенаучные методы структурного,
функционального и сравнительного анализов, программно-целевой метод.
Объектом исследования - общественные отношения, складывающиеся в
сфере расчетных правоотношений.
Предметом исследования является договор номинального счета и
договор эскроу как договоры банковского счета.
Новизна исследования обусловлена недостаточной теоретической и
практической разработанностью темы правовых норм и судебной практики по
проблемам соглашений номинального счета и условного депонирования.
Структура исследования включает в себя введение, три главы,
заключение и список литературы.
8
Глава 1 Договор номинального счета: вопросы правового регулирования
иприменения
1.1 Понятие и нормативно - правовые аспекты договора
номинального счёта
В соответствии со ст. 860.1 ГК РФ
1
номинальный счет может
открываться владельцу счета для совершения операций с денежными
средствами, права на которые принадлежат другому лицу - бенефициару или
бенефициарам. То есть договор номинального счета может быть как
двусторонней сделкой, так и многосторонней. Он относится к договорам в
пользу третьих лиц и регулируется общими положениями главы 45 ГК. К
примеру, в Германии рассматриваемые договоры являются практически
тождественными: договор счета эскроу рассматривается как вид
номинального счета.
У данного договора есть общие черты, однако, у него иное юридическое
предназначение.
На сегодняшний день видятся следующие сферы его применения:
при осуществлении сделок с ценными бумагами. К примеру, при
выкупе облигаций в целях дополнительной гарантии защиты прав владельцев
облигаций их представителю может быть открыт номинальный счет, и тогда
права на денежные средства, поступающие от эмитента, будут принадлежать
владельцам облигаций;
при взаимодействии опекунов с органами социальной поддержки, где
конечным бенефициаром является ребенок;
при взаимодействии организатора торгов с участниками;
в отношениях между казенными предприятиями и публично
-правовыми образованиями (бенефициар);
при правоотношениях между арбитражным или конкурсным
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 № 14-ФЗ
// Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 5. - Ст. 410.
9
управляющим и кредиторами, где последние являются бенефициарами.
Кроме того, договор номинального счета может эффективно
применяться и в иных случаях. Заключение данного договора должно быть
обусловлено:
необходимостью в силу закона, когда бенефициар сам не может
распоряжаться денежными средствами («детские деньги»);
чистотой сделки, когда при множественности бенефициаров
(отношения арбитражного управляющего и кредиторов);
контролем за банковскими операциями владельца счета (например, если
родители, чьи дети живут в другом городе, финансируют их и хотят
контролировать, как в дальнейшем расходуются денежные средства).
Договор номинального счета по праву можно назвать новеллой,
которому сложно подобрать аналог среди иных договоров. Он особенно
полезен может оказаться в отношениях опекунов и попечителей, поскольку
ранее им приходилось действовать посредством доверенности. Более того, с 1
января 2015 года они получили возможность взаимодействовать с любым
коммерческим банком (до этого момента «детские деньги» можно было
получать лишь в банках, где государственная доля не менее 50%).
Ранее деньги, полученные подопечным, накапливались на счету
опекуна. Последний без разрешения органа опеки мог снимать лишь
ежемесячную сумму в пределах прожиточного минимума. Получение такого
разрешения нередко становилось проблемой и отнимало много времени.
Для облегчения выполнения опекунских обязанностей и популяризации
попечительства правительство решило внедрить номинальные счета для
зачисления социальных выплат, что дало бы возможность аккумулировать
социальные пособия, алименты и компенсации за вред здоровью
2
. Согласно
Гражданскому кодексу, средства счета опекун может снимать в
неограниченном количестве на нужды подопечного при условии соблюдения
2
Эрделевский А.М. О новых видах договоров банковского счета / А.М. Эрделевский
[Электронный ресурс] - СПС «КонсультантПлюс. Дата обращения: 24.11.2019. - 300с.
10
его интересов и регулярной отчетности о расходах.
Первоначально такие счета могли быть открыты лишь в кредитных
организациях, контрольный пакет которых принадлежит государству. Среди
них особенно выделяется «Сбербанк», как основной государственный банк
РФ. Впоследствии правила изменились. Открывать номинальные счета можно
в любом банке, ограничения коснулись лишь максимальной накопленной
суммы. Сделано это в интересах подопечных. Денежные вклады населения
защищены государством. В случае банкротства вкладчики банка получают
свои деньги за счет фонда страхования банковских вкладов. Максимальная
сумма возмещения ограничена и составляет 1,4 миллиона рублей. При
наличии у вкладчика большей суммы на счетах банка, ему будет возвращен
лишь установленный страховой лимит.
Поэтому эта же сумма, равная лимиту, является пределом для
совокупных средств на номинальных счетах в одном банке. Полученные
несовершеннолетним или недееспособным лицом перечисления, которые не
укладываются в ограничения, должны поступать на номинальный счет,
открытый в другом банке. Это дает гарантии что при банкротстве банка
деньги подопечного будут полностью возвращены ему.
Договор номинального счета заключает опекун или родитель, при этом
указываются полные данные бенефициара и предоставляются утвержденные
законом документы. Контроль за правильным расходованием и сохранностью
средств подопечного осуществляется банковским учреждением на основании
расчетных документов
3
. Бенефициар или его адвокат могут наложить арест на
счет чтобы воспрепятствовать трате средств опекуном или попечителем.
Владелец номинального счета обязан:
- контролировать сумму вклада и расходные операции;
- вести учет средств;
- содержать подопечного;
3
Ушаков Е. В. Содержание договора счета эскроу по российскому законодательству //
Молодой ученый. - 2016. - №23. - С. 356
11
- исполнять налоговые обязательства по имеющимся залоговым счетам.
Работает это следующим образом:
- опекун передает пакет документов представителю банка;
- банк открывает номинальный счет для перечисления алиментов,
пенсий и социальных выплат;
- несмотря на то, что владеет средствами бенефициар, распоряжается
ими опекун;
- опекунский совет не контролирует открытие счета и расходование
средств;
- закрыть номинальный вклад можно лишь после перехода средств во
владение опекаемого лица.
Опекаемый (при его дееспособности) имеет право:
- получать сведения о счете, составляющие банковскую или
коммерческую тайну;
- ставить ограничения на расход или перевод денег владельцем счета;
- изменить или расторгнуть договор открытия номинального счета.
Правовое регулирование договора номинального счета осуществляется
ст. ст. 860.1 - 860.6 ГК РФ. В соответствии с п. 1 ст. 860 ГК РФ к договору
номинального счета могут применяться также общие положения о банковском
счете главы 45 ГК РФ, если ст. ст. 860.1 - 860.6 ГК РФ не предусмотрено иное.
Таким образом, договор номинального счета является разновидностью
договора банковского счета со специальным правовым режимом.
Однако, с другой стороны, договор номинального счета сам образует
подсистему договоров банковского счета, предназначенных для управления
чужими денежными средствами. Он входит в эту систему в качестве базовой
договорной модели. Помимо договора номинального счета к числу указанных
договоров необходимо отнести договор публичного депозитного счета.
Иногда к группе договора номинального счета относят также договор счета
эскроу, что является спорным. Из п. 4 ст. 859.1 ГК РФ вытекает, что остаток
номинального счета может быть представлен в драгоценных металлах.
12
Из ст. ст. 860.1 - 860.6 ГК РФ следует, что банки вправе открывать
следующие виды номинальных счетов.
1. Номинальные счета, средства на которых принадлежат одному
бенефициару или нескольким бенефициарам (п. 1 ст. 860.1 ГК РФ).
2. Номинальные счета с участием или без участия бенефициара (п. 2 ст.
860.2 ГК РФ).
3. Номинальные банковские счета с контролем со стороны банка за
расходованием денежных средств или без контроля банка (п. 3 ст. 860.1 ГК
РФ).
4. Номинальные банковские счета с ограничением права владельца
счета совершать банковские операции и без указанного ограничения (ст. 860.3
ГК РФ).
Из определения номинального счета в ст. 860.1 ГК РФ следует, что
договор номинального счета - это договор банковского счета, заключенный в
пользу третьего лица - бенефициара.
Представляется, что договор номинального счета должен заключаться
во всех случаях, когда владелец банковского счета вносит в банк имущество,
принадлежащее третьему лицу.
Несколько таких случаев предусмотрено непосредственно законом.
Например, в соответствии с п. 1 ст. 926.4 ГК РФ имущество, переданное
на депонирование эскроу-агенту, должно быть обособлено от его имущества.
Пунктом 3 ст. 926.6 ГК РФ предусмотрено, что, когда эскроу-агент не
является банком, безналичные денежные средства депонируются на его
номинальном счете. Бенефициаром по номинальному счету, открытому
эскроу - агентом, является депонент до даты возникновения оснований для
передачи имущества бенефициару, предусмотренных договором эскроу, а
после указанной даты бенефициаром по номинальному счету является
бенефициар по договору эскроу.
Другой случай использования номинального счета предусмотрен ст. 37
13
ГК РФ.
4
Выше было указано, что номинальный счет относится к числу счетов, на
которых учитывается имущество, не принадлежащее владельцу банковского
счета (так называемое «чужое» имущество).
Таким образом, особенностью номинальных счетов является
установленная законом правовая связь между остатком номинального счета и
бенефициаром. Денежные средства, учитываемые на номинальном счете,
принадлежат бенефициару, а не владельцу счета. Владелец номинального
счета распоряжается этими денежными средствами на разных правовых
основаниях, но всегда - в интересах бенефициара.
5
Этим номинальные счета отличаются от обычных банковских счетов, на
которые различные лица вносят свои платежи в пользу владельца счета.
До наступления момента окончательности перевода денежных средств
средства в расчетах всегда являются имуществом, принадлежащим
плательщику. По общему правилу, платеж, зачисленный на обычный
банковский счет получателя средств, становится имуществом владельца
счета.
Указанный вывод является верным даже для случая, когда на расчетный
счет перечисляется аванс по какому-либо договору. В этом случае между
плательщиком и получателем средств - владельцем банковского счета
возникают обязательственные отношения по поводу перечисленного аванса,
который следует либо вернуть, либо отработать. Однако сумма платежа все
равно переходит в хозяйственную сферу владельца счета.
Платеж, зачисленный на номинальный счет, напротив, сразу становится
имуществом не владельца счета, а бенефициара. На практике бывает довольно
сложно определить, в каких случаях необходимо открывать номинальный
4
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N51-ФЗ //
Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. N32. ст. 3301
5
Моргачева М.Е. К вопросу о договоре номинального счета в Российской
Федерации / М.Е. Моргачева // Правозащитник. - 2014. - №3. - С.66-70.
14