4
ОГЛАВЛЕНИЕ
ВВЕДЕНИЕ ................................................................................................................. 5
ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СУРРОГАТНОГО
МАТЕРИНСТВА ........................................................................................................ 9
1.1. История возникновения и становления суррогатного материнства ......... 9
1.2. Правовые основы суррогатного материнства в Российской Федерации 18
1.3. Зарубежный опыт правового регулирования суррогатного материнства
..................................................................................................................................... 28
ГЛАВА 2. ОСОБЕННОСТИ РЕАЛИЗАЦИИ ПРАВОВОГО
РЕГУЛИРОВАНИЯ СУРРОГАТНОГО МАТЕРИНСТВА В РФ ..................... 39
2.1. Договор суррогатного материнства, его содержание и гражданско-
правовая характеристика ........................................................................................... 39
2.2. Отказ от исполнения обязательств по договору суррогатного
материнства и ответственность по нему ................................................................... 50
2.3. Проблемы правового регулирования суррогатного материнства и пути
их разрешения ............................................................................................................ 63
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ........................................................................................................ 80
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ ............................................ 87
5
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность темы исследования связана с тем, что за последнее время,
одним из распространенных методов вспомогательных репродуктивных
технологий (далее – ВРТ) считается суррогатное материнство.
Суррогатное материнство рассматривается в статьях с различных позиций,
но в резко превалирующем большинстве имеет негативную коннотацию.
Суррогатное материнство поднимает множество сложных, спорных и
постоянно развивающихся вопросов на стыке права, науки и этики. Суррогатное
материнство касается как личных аспектов семейной жизни, так и важных
общественных вопросов на национальном и международном уровнях, и в
настоящее время является быстро растущей отраслью с чертами глобализации.
Степень научной разработанности проблемы. На сегодняшний день, в
научной литературе вопросы, связанные с правовыми основами суррогатного
материнства в Российской Федерации посвящены многие исследования, среди
авторов следует выделить таких как: Э.А. Иваеву, Е.С. Митрякову, А.А.
Пестрикову, Е.В. Стеблеву, Е.С. Ставскую, Л.К. Трунову и других
исследователей.
Однако, на сегодняшний день, системные научные исследования,
посвященные анализу правовым отношениям суррогатного материнства,
отсутствуют, и данная тема нуждается в научных разработках.
Цель работы заключается в проведении исследования правовой
регламентации суррогатного материнства в Российской Федерации.
Задачи исследования:
раскрыть историю возникновения и становления суррогатного
материнства;
проанализировать правовые основы суррогатного материнства в
Российской Федерации;
изучить зарубежный опыт правового регулирования суррогатного
материнства;
рассмотреть особенности содержания и гражданско-правовой
6
характеристики договора суррогатного материнства;
определить особенности отказа от исполнения обязательств по договору
суррогатного материнства и ответственность по нему;
выявить проблемы правового регулирования суррогатного материнства
и пути их разрешения.
Объект исследования включает правовые отношения, которые возникают в
процессе обращения граждан к пользованию услуг суррогатного материнства.
Предмет исследования образуется нормами законодательства, с помощью
которых осуществляется регулирование суррогатного материнства в Российской
Федерации.
Методологической основой являются общенаучные, и специальные методы
познания. Например, с помощью анализа было изучено правовое понятие и
особенности незаконной предпринимательской деятельности, системный метод
позволил четко разграничить не только признаки незаконного
предпринимательства, но и особенности данного состава преступления.
Теоретической основой исследования являются научные работы различных
как отечественных, так и зарубежных исследователей в области правового
регулирования суррогатного материнства.
Эмпирическую основу исследования составляют материалы судебной
практики Российской Федерации, и зарубежных стран в сфере правового
регулирования договора суррогатного материнства.
Практическое значение исследования определяется тем, что на основе
теоретического и практического анализа применения правовых норм o договоре
суррогатного материнства были сделаны предложения, направленные на
совершенствование правовых основ. Проводилось исследование по теме
магистерской диссертации, в результате которой были опубликованы следующие
статьи:
1. Правовая регламентация суррогатного материнства в Российской
Федерации.
2. Зарубежный опыт правового регулирования суррогатного материнства.
7
3. История возникновения и становления суррогатного материнства.
Положения, выносимые на защиту:
1. Исторически сложилось, что основной особенностью суррогатного
материнства является факт вынашивания ребенка суррогатной матерью, с
использованием ее яйцеклетки при оплодотворении женщины. Автор считает, что
нельзя признать менее значимым биологическое родство, так как потенциальным
родителем присущи нравственные страдания из-за отсутствия возможности
родить ребенка собственным естественным путем. Кроме того, суррогатная мать
осознает свои действия при заключении договора и даче согласия на суррогатное
материнство, отказ отдать ребенка также можно охарактеризовать как
злоупотребление правами, что влечет нарушение прав рожденного ребенка. Таким
образом, недостаток правого урегулирования вопросов суррогатного материнства
в действующем законодательстве стоит наиболее остро.
2. Российское законодательство базируется на гестационном подходе и
придерживается позиции, что «матерью» признается та, кто выносила ребенка.
Однако данный подход носит противоречивый характер, когда материнство
признается за женщиной, которая не является донором биологического материала.
4. Суррогатное материнство будет практиковаться гармонично, если
деликатные вопросы, связанные с суррогатным материнством, будут надлежащим
образом решаться с помощью соответствующих законов, которые будут
защищать права суррогатных матерей, предполагаемых родителей и ребенка,
рожденного по процедуре суррогатного материнства.
Особенности правовой характеристики договора суррогатного материнства:
во-первых, договор суррогатного материнства является алеаторным, так как он
создает правовые отношения между участниками договора, но не гарантирует
реализацию конечной цели; во-вторых, данный договор является
консенсуальным, так как считается заключенным с момента достижения
соглашения всех существенных условий между сторонами; в-третьих, договор
будет являться силлагматическим, права и обязанности по данному соглашению
лежат на двух сторонах; в-четвертых, он является двусторонним, сторонами в
8
договоре являются суррогатная мать и супруги-заказчики, но по субъектному
составу данного соглашения возникает в литературе огромное количество споров,
поэтому многие авторы дополняют субъектный состав договора супругом
суррогатной матери, лицами, которые будут проводить операцию по
экстракорпоральному оплодотворению; в-пятых, договор может быть как
возмездным, так и безвозмездным. Из всего вышесказанного можно сделать
вывод, что договор суррогатного материнства по многим признакам схож с
договором возмездного оказания услуг, многие авторы придерживаются данного
мнения, но вопрос стоит в том, куда стоит отнести договор суррогатного
материнства, оказываемого на безвозмездной основе. Изучение правовой природы
договора суррогатного материнства дает основание полагать, что данный договор
является «межотраслевым договором», так как он регулируется нормами
гражданского права, относительно имущественных отношений, и нормами
семейного права применительно к неимущественным отношениям.
5. На основании проведенного исследования, считается целесообразным
создать и утвердить федеральный закон, который бы четко сформулировал
понятие суррогатного материнства, договора суррогатного материнства и его
правовую характеристику, порядок заключения такого рода договора и
ответственность сторон, сформулировать перечень лиц, причастных к
заключению данного договора и их правовую характеристику.
Для решения данной проблемы, автор предлагает изложить второй абзац п.
4 ст. 51 СК РФ следующим образом: «лица, как состоящие, так и не состоящие в
браке между собой, одинокая женщина и одинокий мужчина».
Структура выпускной квалификационной работы включает введение, две
главы, подразделенных на шесть параграфов, заключение и список
использованных источников.
9
ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА СУРРОГАТНОГО
МАТЕРИНСТВА
1.1. История возникновения и становления суррогатного материнства
Суррогатное материнство как правовой институт возник еще в древние
времена. Первые проявления суррогатного материнства связаны с Древним
Римом и Древней Грецией, где было известно традиционное суррогатное
материнство, подразумевавшее факт наличия генетической связи между
суррогатной матерью и рожденным ею ребенком.
Исторически сложилось, что основной особенностью суррогатного
материнства является факт вынашивания ребенка суррогатной матерью, с
использованием ее яйцеклетки при оплодотворении женщины
1
.
В нашей стране первая попытка применения суррогатного материнства по
государственной программе была реализована в 1995 году в центре ЭКО при
Санкт-Петербургском институте акушерства и гинекологии им. Д.О. Отта РАМН
2
.
Второй вид это нетрадиционное суррогатное материнство, которое
заключается в том, что между суррогатной матерью и рожденным ею ребенком
отсутствует генетическая связь. Такой вид суррогатного материнства
распространен в зарубежных странах.
В нашем государстве, понятие суррогатного материнства закреплено в п. 9
статьи 55 Федерального закона от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны
здоровья граждан в Российской Федерации», согласно которому следует, что под
суррогатным материнством понимается вынашивание и рождение ребенка на
основании заключенного договора между суррогатной матерью и
потенциальными родителями, чьи половые клетки использовались для
оплодотворения, либо одинокой женщиной, для которых вынашивание и
1
Анцух Н.С. Трансграничные проблемы правового регулирования суррогатного материнства:
монография. Минск: Четыре четверти, 2015. С. 24.
2
Кристафорова А.В. Суррогатное материнство в Российской Федерации: основные понятия,
проблемы правового регулирования, роль нотариуса // Семейное и жилищное право. М.:
Юрист, 2014. С. 24-28.
10
рождение ребенка невозможно по медицинским показаниям»
3
.
Автор считает, что данное понятие не отражает все необходимые признаки,
которые присуще для суррогатного материнства, что вызывает затруднения в
определении состава участников возникающих правоотношений.
В рамках п. 77 Приказа Министерства здравоохранения РФ от 30 августа
2012 г. № 107н «О порядке использования вспомогательных репродуктивных
технологий, противопоказаниях и ограничениях к их применению», повторяя
понятие суррогатного материнства, закрепленное в Федеральном законе «Об
основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации», вносятся
существенные дополнения в понятийный аппарат. Например, данный приказ
уточняет, что для определения потенциальных родителей возможно
использование понятий генетическая мать и генетический отец, а для одинокой
женщины – генетическая мать
4
.
В нормах действующего на сегодняшний день Семейного кодекса
Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ (далее – СК РФ) также не
содержится понятия суррогатного материнства, хотя имеются нормы, с помощью
которых осуществляется регулирование данного института
5
.
В жизни человека одной из основной целью признается факт возможности
продолжения своего рода, но не у всех людей есть такая возможность. В данном
случае речь идет о бесплодии, которое принимает широкое распространение во
всем мире. Указанная проблема разрешается посредством развития и внедрения
вспомогательных репродуктивных технологий, среди которых выделяется
заключение договора суррогатного материнства.
Г.С. Боброва и Д.Г. Хабибулиной в научной статье Проблемы правового
регулирования суррогатного материнства указывают, что суррогатное
3
Федеральный закон от 21.11.2011 № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в
Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 2011. № 48. Ст. 6724.
4
Приказ Министерства здравоохранения РФ от 30 августа 2012 г. № 107н «О порядке
использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и
ограничениях к их применению» // Российская газета. 2013. № 78/1.
5
Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ // Собрание
законодательства Российской Федерации. 1996. № 1. Ст. 16.
11
материнство представляет собой вынашивание и рождение ребенка по договору,
заключаемому между суррогатной матерью и потенциальными родителями, чьи
половые клетки использовались для оплодотворения, либо одинокой женщиной,
для которых вынашивание и рождение ребенка невозможно по медицинским
показаниям. Польза от применения договора суррогатного материнства
признается очевидной, поскольку его действие улучшает демографическую
ситуацию в странах, и предоставляет возможность реализации конституционных
обязанностей государства в сфере защиты семьи, материнства и детства
6
.
Правовая природа суррогатного материнства в научной литературе
рассматривается с различных позиций, формирование которых складывается от
отрасли права, к которой относят договор суррогатного материнства. Исходя из
этой позиции, выделяются следующие мнения авторов:
К примеру, по мнению Э. Кагульян, под договором суррогатного
материнства понимается вид гражданско-правового договора, который
регулируется гл. 39 ГК РФ
7
.
По мнению Ю.В. Дьякова следует, договор суррогатного материнства
обладает сходством с договором возмездного оказания услуг, и в связи с этим
этот вид договора важно относить к перечню договоров, регулирование которых
осуществляется гл. 39 ГК РФ, независимо от самостоятельных признаков
договора
8
.
«Суррогатное материнство, как и иные гражданско-правовые отношения,
должно четко регулироваться договором, заключенным между сторонами,
которому необходимо уделять особое внимание», – пишет Л.К. Айвар в своей
статье «Правовая защита суррогатного материнства»
9
.
6
Боброва Г.С., Хабибулина Д.Г. Проблемы правового регулирования суррогатного материнства
// Приамурский государственный университет им. Шолом-Алейхема. 2017. Т. 2. № 1. С. 127-
130.
7
Кагульян Э. Институт суррогатного материнства в современных условиях // Электронный
вестник Ростовского социально-экономического института. 2016. № 1. С.182.
8
Дьякова Ю.В. Правовая природа договора суррогатного материнства // Право: современные
тенденции: материалы VI Междунар. науч. конф. (г. Краснодар, октябрь 2018 г.). Краснодар:
Новация, 2018. С. 41-43.
9
Айвар Л.К. Правовая защита суррогатного материнства // Адвокат. 2006. № 3. С. 13-19.
12
О.В. Фетисова в своей статье «Бездетные семьи в России: пути решения
проблемы» утверждает, что внешней формой выражения и закрепления
отношений суррогатного материнства «служит договор возмездного оказания
услуг, а его предметом могут быть лишь имущественные взаимоотношения
сторон»
10
.
Появление договора суррогатного материнства также способствовало
возникновению проблем юридического характера, которые проявляются в
понятии договора суррогатного материнства, закрепление которого отсутствует в
законодательстве.
Доктриной гражданского права не выработаны единые позиции, которыми
бы определялось понятие сущности данного вида договора и особенностей его
заключения.
Применение к договору суррогатного материнства норм СК РФ делает
возможным применение законодательства различной сферы к семейным
правоотношениям, в случае их неурегулированности нормами семейного
законодательства.
По своей сути, суррогатное материнство определяется в виде применения
специальной методики, выработанной медицинской наукой, позволяющая
выносить и родить ребенка женщиной, не связанной с ребенком на генетическом
уровне. Действующий Федеральный закон № 323-ФЗ «Об основах охраны
здоровья граждан в Российской Федерации» не устанавливает никаких
необходимых норм для заказчиков и суррогатных матерей
11
.
Автор считает, что для исключения вероятности наступления
неблагоприятных последствий при исполнении договора суррогатного
материнства для его субъектов важно указание в самом договоре факт
возможности рождения ребенка с отклонениями и определенные требования к
физическому здоровью суррогатной матери.
10
Фетисова О.В. Бездетные семьи в России: пути решения проблемы // Семья и дети. Труды
Института государства и права РАН. 2008. № 2. С. 57–60.
11
Семенов А.В., Семенова-Шусс Е.В. Вопросы правового регулирования суррогатного
материнства // Вестник Академии знаний, 2015. № 14 (3). С. 41.
13
Договор суррогатного материнства считается исполненным с того момента
как суррогатная мать родила ребенка, а значит, что в случае неисполнения
супругами-заказчиками обязанностей по уплате денежной суммы за
предоставленную «услугу» по вынашиванию и рождению ребенка, они в
принудительном порядке могут быть подвергнуты имущественной
ответственности
12
.
В последние годы в Российской Федерации увеличивается количество
зафиксированных случаев мужского и женского бесплодия. Особенности
применения договора суррогатного материнства урегулированы различными
отраслями права, в число которых включают административное, семейное,
гражданское и медицинское право. Здесь же следует назвать гражданское
законодательство, так как суррогатное материнство основывается на заключении
соответствующего договора, являющегося гражданско-правовым (глава 39 ГК РФ
«Возмездное оказание услуг» (п. 2 ст. 779 ГК РФ)).
Приказ Минздрава России «О порядке использования вспомогательных
репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их
применению» очерчивает круг медицинских организаций, имеющих право на
применение методов вспомогательных репродуктивных технологий. Кроме того,
приказ вносит новый термин для обозначения лиц, желающих воспользоваться
данным методом, теперь они именуются «пациенты». Регулируемые вопросы
суррогатного материнства подвластны медицинской области, что не позволяет в
полной мере отнести данный приказ к источникам семейного права
13
.
Выделяют два основных вида суррогатного материнства, первый – это
гестационное (полное), оно представляет собой ситуацию, когда для суррогатной
матери вынашиваемый и рождаемый ею ребенок является чужим по генетической
характеристике; второй вид – это традиционное, выражающееся в генетической
связи суррогатной матери и отца ребенка, однако, исходя из принципа,
12
Борисова Т.Е. Суррогатное материнство в РФ: проблемы теории и практики: монография. М.:
Изд-во Проспект, 2015. С. 23.
13
Бабаева А.А .Правовая природа договора суррогатного материнства // Наука и образование:
хозяйство и экономика; предпринимательство; право и управление. 2015. № 2 (57). С. 77-81.