14
закрепленного в ФЗ № 325, данный вид запрещен российским
законодательством
14
.
Автор считает, что российское законодательство и позволяет использование
вспомогательных репродуктивных технологий, однако отсутствие единого
нормативного акта, который бы раскрыл значение основных понятий,
регулировал права и обязанности сторон, а также ответственность за нарушение
обязательств, ставит применение суррогатного материнства к числу алеаторных
сделок.
Итак, рассматриваемый договор является возмездным. Однако, следует
обратить внимание на следующее. На данный момент, правоотношения между
потенциальными родителями и суррогатной матерью регулируется договором,
однако исходя из гражданско-правового характера, любой договор можно
признать как недействительным, так и нарушающим условия, прописанные в нем,
что ставит под сомнение защищенность потенциальных родителей, и в полной
мере не гарантирует материнство и отцовство в отношении детей рожденных с
помощью суррогатной матери
15
.
Поэтому, возникает вопрос о том, допустим ли такой отказ и насколько он
правомерен. Также правоотношения в рассматриваемой сфере регулируются
главой 6 Федерального закона Российской Федерации от 21 ноября 2011 года №
323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»,Законом
Российской Федерации от 15 ноября 1997 года № 143-ФЗ «Об актах гражданского
752 состояния» и Приказом Минздрава России от 30 апреля 2012 года № 107н «О
порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий,
противопоказаниях и ограничениях к их применению», затрагивающим лишь
соответствующие медицинские аспекты (показания и противопоказания к
применению данного метода, объём обследований пациентов), а также двумя
статьями СК РФ, раскрывающими порядок установления родительских прав при
14
Бурдо Е.П. Понятие суррогатного материнства и его правовое регулирование // Пробелы в
российском законодательстве. 2014. № 4. С. 54-56.
15
Волкова Е.А. Проблемы и перспективы развития суррогатного материнства как метода
вспомогательных репродуктивных технологий // Современное право. 2014. № 12-1. С. 32-36.
15
рождении ребёнка суррогатной матерью
16
.
Суррогатное материнство выступает как договор с предоставлением услуги,
что является относительно новым для гражданско-правовых договоров, и он
относится к числу «непоименованных», и схож с договором возмездного оказания
услуг. В соответствии с п. 1 ст. 779 ГК РФ, договором возмездного оказания услуг
признается такой договор, в котором на одной из сторон (исполнитель) лежит
обязанность по оказанию услуги, а вторая сторона (заказчик) обязуется оплатить
выполнение предоставленной ему услуги.
Учитывая ст. 51 СК РФ, суррогатной матери предоставляется возможность
оставить себе ребенка, которого она родила методом имплементации эмбриона,
однако, в этом случае суррогатная мать считается стороной, которая не
выполнила условие договора. Также, исходя из смысла п. 2 ст. 782 ГК РФ,
суррогатная мать (исполнитель) вправе отказаться от оказания услуги лишь в том
случае, если возместит заказчику (потенциальным родителям) полную стоимость
понесенных ими убытков. В качестве меры гражданско-правовой
ответственности, потенциальные родители в свою очередь вправе требовать от
стороны, которая ненадлежащим образом выполнила условие договора требовать
компенсации морального вреда со ссылкой на п. 1 ст. 151 ГК РФ. Договор
суррогатного материнства в РФ осуществляется на бесплатной и платной основе,
последний способ является наиболее распространенным и проявляется в том, что
суррогатной матери на протяжении всей беременности, а также после рождения
ребенка, и даче согласия на внесение потенциальных родителей в свидетельство о
рождении ребенка выплачивается определённая денежная сумма, оговоренная
договором. Неверным считается мнение, когда суррогатное материнство
воспринимают как торговлю людьми. Так, ст. 21 Конвенции о правах человека и
биомедицине устанавливает запрет на извлечение финансовой выгоды касаемо
16
Никитенко А.В. Проблемы суррогатного материнства в России // Ученые записки Санкт-
Петербургского имени В.Б. Бобкова филиала Российской Таможенной академии. 2013. № 1
(45). С. 73-79.
16
тела человека или его частей
17
.
Однако сам ребенок не является и не может являться предметом договора,
им выступает услуга по вынашиванию и деторождению. Российское
законодательство базируется на гестационном подходе и придерживается
позиции, что «матерью» признается та, кто выносила ребенка. Однако данный
подход носит противоречивый характер, когда материнство признается за
женщиной, которая не является донором биологического материала
18
.
Автором подчеркивается, что нельзя считать менее значимым
биологическое родство, так как потенциальным родителем присущи
нравственные страдания из-за отсутствия возможности родить ребенка
собственным естественным путем. Кроме того, суррогатная мать осознает свои
действия при заключении договора и даче согласия на суррогатное материнство,
отказ отдать ребенка также можно охарактеризовать как злоупотребление
правами, что влечет нарушение прав рожденного ребенка. Таким образом,
недостаток правого урегулирования вопросов суррогатного материнства в
действующем законодательстве стоит наиболее остро. Тот факт, что
законодательство требует доработки и совершенствования, подтверждается
нижеприведенным примером из практики. Так, к примеру, ни один нормативный
акт не определяет порядок государственной регистрации рождения ребенка,
рожденного суррогатной матерью с записью одинокого мужчины единственным
родителем.
Выделяют два основных вида суррогатного материнства, первый это
гестационное (полное), оно представляет собой ситуацию, когда для суррогатной
матери вынашиваемый и рождаемый ею ребенок является чужим по генетической
характеристике; второй вид – это традиционное, выражающееся в генетической
связи суррогатной матери и отца ребенка, однако, исходя из принципа, запрещен
17
Серебрякова А.А. Проблемы правового регулирования суррогатного материнства //
Российская юстиция. 2016. № 12. С. 52-54.
18
Салахова М.Г. Правовые проблемы суррогатного материнства // Проблемы обеспечения,
реализации, защиты конституционных прав и свобод человека. 2013. № 2. С. 198.
17
российским законодательством
19
.
На данный момент, правоотношения между потенциальными родителями и
суррогатной матерью регулируется договором. Однако, исходя из гражданско-
правового характера, любой договор можно признать как недействительным, так
и нарушающим условия, прописанные в нем, что ставит под сомнение
защищенность потенциальных родителей, и в полной мере не гарантирует
материнство и отцовство в отношении детей рожденных с помощью суррогатной
матери.
Суррогатное материнство выступает как договор с предоставлением услуги,
что является относительно новым для гражданско-правовых договоров, и он
относится к числу «непоименованных», и схож с договором возмездного оказания
услуг.
Вывод
Суррогатное материнство является возможным и легальным в настоящее
время. Установлено, что существует проблема недостаточного урегулирования
данной области, что приводит к нарушению прав человека. В частности, в п. 2 ст.
7 Конституции РФ утверждается, что в РФ обеспечивается государственная
поддержка отцовства, СК РФ, развивая положения Конституции, указывает в ст.
1, что семья, отцовство и детство в государстве находятся под защитой. Однако
данные положения находят несоответствие на практике, когда иными
нормативно-правовыми актами предусмотрено суррогатное материнство лишь
для лиц, состоящих в браке или же лишь для одинокой женщины. Вследствие
чего лица мужского пола, не состоящие в браке, теряют возможность стать отцом
детей, рожденных при помощи суррогатной матери и быть записанным в качества
отца в их свидетельстве о рождении. В практике также существуют примеры, в
которых разрешение спора, касающегося суррогатного материнства, было
освещено с положительной стороны. Тем самым, можно говорить о пробелах
вспомогательного репродуктивного законодательства.
19
Лучникова К.А., Эккерт Т.В. Правовое регулирование договора суррогатного материнства //
Научные исследования XXI века. 2020. № 2 (4). С. 192.
18
1.2. Правовые основы суррогатного материнства в Российской
Федерации
На сегодняшний день правовое регулирование института суррогатного
материнства в России осуществляется следующими нормативно-правовыми
актами:
ст. 51-52 СК РФ;
ст. 55 «Применение вспомогательных репродуктивных технологий»
Федерального закона «Об основах охраны здоровья граждан в Российской
Федерации» от 21.11.2011 №323-ФЗ;
Федеральным законом «Об актах гражданского состояния» от 15.11.1997
№143-ФЗ (ст. 16 «Заявление о рождении ребенка»)
20
;
Приказом Минздрава РФ от 26.02.2003 №67 «О применении
вспомогательных репродуктивных технологий (ВРТ) в терапии женского и
мужского бесплодия» и др.
Автор предлагает изложить абзац второй п. 4 ст. 51 СК РФ в редакции
«лица, как состоящие, так и не состоящие в браке между собой, одинокая
женщина и одинокий мужчина».
В Федеральном законе Российской Федерации от 21 ноября 2011 года №
323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской Федерации»
раскрывается понятие и специфика применения суррогатного материнства
21
.
Стоит отметить, что Верховный Суд РФ в Постановлении Пленума от
16.05.2017 № 16 «О применении судами законодательства при рассмотрении дел,
связанных с установлением происхождения детей» не привносит особой ясности в
разрешение споров, связанных с применением репродуктивных технологий, а по
большому счету лишь рекомендует нижестоящим судам проверить, заключался
20
Федеральный закон от 15.11.1997 № 143-ФЗ «Об актах гражданского состояния» // Собрание
законодательства Российской Федерации. 1997. № 47. Ст. 5340.
21
Миллер О.В. Суррогатное материнство: особенности нормативного правового регулирования
в РФ и США // Инновационная наука. 2015. № 6-2. С. 194.
19
ли договор о суррогатном материнстве и каковы условия этого договора
22
.
Для нашего государства институт семьи и брака наделяется особым
значением, что определяется спецификой семейных отношений, и их
значимостью для поддержания развития общества и государства. Рождение детей
считается одной из основных целей в семье. Для реализации данной цели
государством формируется политика, направленная на поддержку рождаемости, а
также принятия мер защиты материнства и детства. Это связано с тем, что
высокий демографический уровень способствует благоприятному развитию
государства в целом, поскольку население признается движущей силой прогресса,
которой формируются новые технологии, теории, гипотезы, а также создаются
новые государства. Рождение детей признается важнейшим условием для
развития стран, поскольку численность населения подвергается постоянным
изменениям в силу рождаемости и смертности
23
.
Конституционный Суд Российской Федерации в своем определении от
15.05.2012 № 880-О подчеркнул возможность суррогатной матери записать себя в
качестве матери ребенка, что будет зафиксировано в свидетельстве о рождении
ребенка, и данные обстоятельства являются основанием возникновения прав и
обязанностей в качестве матери, в соответствии со ст. 47 СК РФ
24
.
Приказ Минздрава России «О порядке использования вспомогательных
репродуктивных технологий, противопоказаниях и ограничениях к их
применению» очерчивает круг медицинских организаций, имеющих право на
применение методов вспомогательных репродуктивных технологий. Кроме того,
приказ вносит новый термин для обозначения лиц, желающих воспользоваться
данным методом, теперь они именуются «пациенты». Регулируемые вопросы
22
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 16.05.2017 № 16 (ред. от 26.12.2017) «О
применении судами законодательства при рассмотрении дел, связанных с установлением
происхождения детей» // СПС Консультант плюс.
23
Герасимов А. В., Афанасьева А.Ю. Проблемы суррогатного материнства по российскому
законодательству // Вестник КРУ МВД России. 2014. № 4 (26). С.30.
24
Определение Конституционного Суда РФ от 15.05.2012 № 880-О «Об отказе в принятии к
рассмотрению жалобы граждан Ч.П. и Ч.Ю. на нарушение их конституционных прав
положениями пункта 4 статьи 51 Семейного кодекса Российской Федерации и пункта 5 статьи
16 Федерального закона «Об актах гражданского состояния». Правовой сайт КонсультантПлюс.
[Электронный ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_131275/.
20
суррогатного материнства подвластны медицинской области, что не позволяет в
полной мере отнести данный приказ к источникам семейного права
25
.
В соответствии с п. 1 ст. 779 ГК РФ, договором возмездного оказания услуг
признается такой договор, в котором на одной из сторон (исполнитель) лежит
обязанность по оказанию услуги, а вторая сторона (заказчик) обязуется оплатить
выполнение предоставленной ему услуги
26
.
Российское законодательство базируется на гестационном подходе и
придерживается позиции, что «матерью» признается та, кто выносила ребенка.
Однако данный подход носит противоречивый характер, когда материнство
признается за женщиной, которая не является донором биологического материала.
Судья Конституционного суда РФ А.Н. Кокотов признает факт вынашивания
ребенка приоритетнее, чем тождество генов, он считает, что внутриутробный
период жизни оказывает влияние на гормональную, иммунную систему
рожденного ребенка, а духовная связь приоритетнее генетической
27
.
Рассматривая суррогатное материнство с этической точки зрения, юрист-
практик (судья) указывает, что между суррогатной матерью и ребенком
устанавливается биологическая и эмоционально-духовная связь.
Автор предполагает, что нельзя считать менее значимым биологическое
родство, так как потенциальным родителем присущи нравственные страдания из-
за отсутствия возможности родить ребенка собственным естественным путем.
Кроме того, суррогатная мать осознает свои действия при заключении договора и
даче согласия на суррогатное материнство, отказ отдать ребенка также можно
охарактеризовать как злоупотребление правами, что влечет нарушение прав
25
Приказ Минздрава России от 30.08.2012 № 107н (ред. от 01.02.2018) «О порядке
использования вспомогательных репродуктивных технологий, противопоказаниях и
ограничениях к их применению». Международный научный журнал «Синергия наук»
[Электронный ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_142595/.
26
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26.01.1996 №14-ФЗ // Собрание
законодательства Российской Федерации. 1994. № 32. Ст. 3301.
27
Определение Конституционного Суда РФ от 15.05.2012 № 880-О «Об отказе в принятии к
рассмотрению жалобы граждан Ч.П. и Ч.Ю. на нарушение их конституционных прав
положениями пункта 4 статьи 51 Семейного кодекса Российской Федерации и пункта 5 статьи
16 Федерального закона «Об актах гражданского состояния». Правовой сайт КонсультантПлюс.
[Электронный ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_131275/.
21
рожденного ребенка.
Таким образом, недостаток правого урегулирования вопросов суррогатного
материнства в действующем законодательстве стоит наиболее остро. Тот факт,
что законодательство требует доработки и совершенствования, подтверждается
нижеприведенным примером из практики. Так, к примеру, ни один нормативный
акт не определяет порядок государственной регистрации рождения ребенка,
рожденного суррогатной матерью с записью одинокого мужчины единственным
родителем.
Истец обратился в суд с иском к Отделу регистрации актов гражданского
состояния с требованиями о признании себя отцом двух детей женского пола,
рожденных при помощи услуг суррогатной матери, а также с просьбой
произвести государственную регистрацию рождения его дочерей на основании
медицинского свидетельствования о рождении.
Судом было установлено, что истец заключил договор на оказание
медицинских услуг, предметом которого было получение и криоконсервирование
двух эмбрионов на стадии бластоцисты ЗАВ и 1АВ. Спустя месяц, между истцом
и суррогатной матерью был заключен договор «О вынашивании беременности
суррогатной матерью». На момент подписания данного договора суррогатная
мать состояла в зарегистрированном браке.
Ее супруг дал свое согласие на проведение процедуры экстрокорпорального
оплодотворения и переноса донорских эмбрионов своей жене, после чего
лечащим врачом в клинике был произведен перенос двух размороженных
эмбрионов истца в полость матки суррогатной матери, затем беременность была
подтверждена клинически. В результате планового кесаревого сечения,
суррогатной матерью были рождены два ребенка женского пола, вследствие чего
было выдано два медицинских свидетельства о рождении ребенка.
Генетического родства между суррогатной матерью и рожденными детьми
выявлено не было. Через неделю после рождения детей, истцом было получено
нотариально заверенное согласие от суррогатной матери на запись истца
(генетического родителя), в качестве единственного родителя рожденных детей
22
женского пола от суррогатной матери, аналогичное согласие от суррогатной
матери было получено и заверено медицинской организацией.
Спустя два месяца после рождения детей истец обратился в Отдел ЗАГС с
заявлением о регистрации двух новорожденных детей женского пола, с указанием
его в качестве единственного родителя, а сведения о матери указать как
«неизвестна». Отделом регистрации актов гражданского состояния в регистрации
новорожденных детей женского пола и выдачи свидетельств о рождении детей
истцу было отказано.
Суррогатная мать в судебном заседании пояснила, что по Договору «О
вынашивании беременности суррогатной матерью» заключенному с истцом, она
родила в Родильном отделении г. Москвы двух детей женского пола. Договор был
возмездным, при вынашивании плода оплата происходила ежемесячно. В
Родильном доме находилась с детьми в разных палатах, при выписке передала
детей и документы об их рождении истцу, получила от него окончательный
расчет, более о судьбе этих детей ей ничего не известно.
Самостоятельных требований относительно рожденных ею в качестве
суррогатной матери детей, переданных истцу, она не заявляла, и в дальнейшем
намерений заявлять не имеет. Суд посчитал, что представленный истцом в
качестве обоснования заявленных исковых требований акт медицинского центра,
согласно которому отцовство истца в отношении Дочери 1 и Дочери 2 следует
считать практически доказанным, нельзя принять во внимание, так как данное
доказательство противоречит действующим положениям законодательства.
Также судом было установлено, что между сторонами существовали
договорные правоотношения, которые не предусматривали право донора ооцитов
на его регистрацию в качестве отца.
Исходя из вышеизложенного, суд отказал в удовлетворении исковых
требований истца, ввиду отсутствия обязательств между сторонами, обязал отдел
ЗАГС зарегистрировать рождение двух детей женского пола на основании
медицинского свидетельствования о рождении без указания сведений о
суррогатной матери и об отце, а органу опеки и попечительства указать фамилию,
23
имя, отчество двух детей женского пола на основании медицинского
свидетельствования о рождении для записей этих сведений при государственной
регистрации рождения детей Отделом ЗАГС
28
.
Таким образом, проблема недостаточного урегулирования данной области
приводит к нарушению прав человека. В частности, в п. 2 ст. 7 Конституции РФ
утверждается, что в РФ обеспечивается государственная поддержка отцовства, СК
РФ, развивая положения Конституции, указывает в ст. 1, что семья, отцовство и
детство в государстве находятся под защитой.
Однако, данные положения находят несоответствие на практике, когда
иными нормативно-правовыми актами предусмотрено суррогатное материнство
лишь для лиц, состоящих в браке или же лишь для одинокой женщины,
вследствие чего лица мужского пола, не состоящие в браки теряют возможность
стать отцом детей, рожденных при помощи суррогатной матери и быть
записанным в качества отца в их свидетельстве о рождении. В практике также
существуют примеры, в которых разрешение спора, касающегося суррогатного
материнства, было освещено с положительной стороны. Тем самым, можно
говорить о пробелах вспомогательного репродуктивного законодательства
29
.
Федеральный закон № 323-ФЗ значительно дополняет круг субъектов,
имеющих право на применение ВРТ: мужчина и женщина как состоящие, так и не
состоящие в браке, а также одинокая женщина. Так, заявительница обратилась в
суд об установлении юридического факта, установления ее материнства в
отношении ребенка, рожденного суррогатной матерью
30
.
Судом было установлено, что заявительница является матерью
биологического отца ребенка, умершего из-за тяжелого заболевания. До своей
смерти сыном заявительницы на основании российского законодательства был
28
Решение Тушинского районного суда от 19 марта 2014 г. по делу № 2-1472/2014.
Электронная база судебных решений «СудАкт». // URL:
http://sudact.ru/regular/doc/YYYn641AVGUP/.
29
Семейный кодекс Российской Федерации от 29.12.1995 № 223-ФЗ // Российская газета, № 17
от 26.01.1996.
30
Самойлова В.В. Проблемы суррогатного материнства в РФ // Право и образование. М., 2009.
№ 12. С. 155-161.