24
заключен договор с медицинской организацией, согласно которому эмбриологом
медицинского центра была произведена криоконсервация (замораживание и
хранение) его биоматериала (эякулят).
Перед отъездом на лечение, сын заявительницы написал письменное
согласие, в котором, в случае его смерти, предоставлял заявительнице – его
матери, распоряжаться его биоматериалом. В данном случае, сдача для
консервации и хранения биоматериала сыном заявительницы являлась
конклюдентным действием, выражающим его волю на использование данного
компонента для последующей репродукции, а право распорядиться было
передано ей. Для исполнения его воли, между заявительницей и суррогатной
матерью был заключен договор об оказании услуг суррогатного материнства,
согласно которому суррогатная мать выполняет предусмотренные договором
условия (имелось нотариально заверенное согласие супруга).
В установленные врачами сроки суррогатная мать в стационаре МБУЗ
Роддом родила ребенка женского пола, в результате чего должностными лицами в
составе комиссии МБУЗ Роддом удостоверено согласие суррогатной матери на
запись заявительницы матерью родившегося у нее ребенка в акте и свидетельстве
о рождении, согласие супруга также было получено.
Однако, Отдел регистрации актов гражданского состояния в
государственной регистрации рождения ребенка женского пола отказал, дал
разъяснение порядка регистрации рождения ребенка и рекомендовал обратиться в
суд в связи с отсутствием предусмотренных законом правовых оснований для
указания заявителя в качестве матери ребенка.
На основании вышеизложенного, а также с учетом того, что исходя из
представленных суду письменных материалов правовая и генетическая связь
между заявительницей и ребенком, родившимся у суррогатной матери является
бесспорной, суд установил факт того, что заявительница является матерью
ребенка женского пола, рожденного суррогатной матерью, а также обязал Отдел
регистрации актов гражданского состояния произвести государственную
регистрацию рождения ребенка женского пола, рожденного суррогатной матерью
25
и в записи акта о рождении ребенка указать заявительницу в качестве матери,
сведения об отце внести на основании её заявления
31
.
Как видно, использование программы суррогатного материнства получает
всё большее распространение, что свидетельствует о необходимости принятия
Федерального закона «О суррогатном материнстве в РФ», который бы
способствовал сокращению судебных споров в области суррогатного материнства
и защите прав, как со стороны суррогатной матери (исполнителя), так и
потенциальных родителей (заказчика).
Автор считает, что необходимо законодательно признать родителями
рожденного ребенка тех, чьи биологические материалы были использованы по
программе суррогатного материнства, данный вариант позволит преодолеть
длительную конфликтную ситуацию, а также признать за потенциальным
родителем (отцом) право на самостоятельное воспитание детей, в случае
рождения их от суррогатной матери с использованием ооцитов донора –
женщины. Тем не менее, по мнению автора, последняя категория дел подлежит
судебному рассмотрению для выявления условий жизни и воспитания детей.
Однако сам ребенок не является и не может являться предметом договора,
им выступает услуга по вынашиванию и деторождению.
По мнению автора, регулирование договора суррогатного материнства
должно быть осуществлено посредством принятия норм, которые раскрывали бы
особенности самой процедуры исполнения договора, но и также основанные на
теоретических разработках. Кроме того, важно применение толкования норм о
суррогатном материнстве, так как это будет способствовать установлению
защиты сторон данного договора. Также, по мнению автора, правоотношения,
вытекающие из договора суррогатного материнства являются гражданско-
правовыми.
Кроме того, к ним применяются правила предоставления платных
медицинских услуг, так как договор, который заключается между будущими
31
Решение Прикубанского районного суда г. Краснодара от 1 ноября 2017 г. по делу № 2 -
13109/2016. Электронная база судебных решений «СудАкт». // URL:
http://sudact.ru/regular/doc/nWkdonQD14J5/.
26
родителями, суррогатной матерью и медицинским учреждением, является
консенсуальным и возмездным, поэтому биологические родители обязаны
оплатить услуги суррогатной матери.
В научной литературе отмечается о важности указания в тексте договора
суррогатного материнства сроков исполнения, и особенности факта передачи
ребенка, и оплаты. Также важным является вопрос об установлении момента
возникновения прав и обязанностей сторон по договору суррогатного
материнства именно при достижении согласования всех его условий, а также
вопрос об их прекращении. Такие условия нуждаются также и в законодательном
закреплении
32
.
Часто возникают ситуации, когда к суррогатному материнству прибегают в
обход медицинских учреждений, что в свою очередь, способствует
возникновению негативных последствий, которые выражаются в вымогательстве
крупных денежных сумм, угроз, шантажа, а также отказа в передаче ребенка в
адрес заказчика, и установление требований, связанных с воспитанием ребенка
суррогатной матерью. Также неясна эстетическая позиция понятия «суррогатной
матери»
33
.
Автор считает, что основными проблемами при заключении договора
суррогатного материнства являются:
осуществление одностороннего отказа от его исполнения любой стороной
договора;
определение требований к суррогатной матери, и их права и обязанности;
сложности, связанные с происхождением детей по отношению к матери и
отцу;
установление принадлежности будущего ребенка, при разводе супругов;
особенности ответственности суррогатной матери при несоблюдении
32
Журавлева С.П. Место договора о суррогатном материнстве среди других гражданско-
правовых договоров // Современное право. М.: Новый Индекс. 2011. № 4. С. 64-66.
33
Ясеновая В.В. Суррогатное материнство // Вестник Московского университета МВД России.
М.: Моск. ун-та МВД России, 2010, № 5. С. 195-196.
27
условий договора
34
.
Перечисленные проблемные вопросы должны быть закреплены на
законодательном уровне, что будет способствовать четкости и разумности
разрешения споров, связанных с применением договора суррогатного
материнства.
В современном мире программы суррогатного материнства активно
развиваются.
Автором установлено, что в нашей стране имеется проблема, связанная с
отсутствием специального нормативно-правового акта, которым бы
регулировался порядок заключения, изменения, а также исполнение договора
суррогатного материнства.
Вывод
Суррогатное материнство будет практиковаться гармонично, если
деликатные вопросы, связанные с суррогатным материнством, будут надлежащим
образом решаться с помощью соответствующих законов, которые будут
защищать права суррогатных матерей, предполагаемых родителей и ребенка,
рожденного по процедуре суррогатного материнства.
К общим источникам относятся: СК РФ, Федеральный закон от 21 ноября
2011 г. № 323-ФЗ «Об основах охраны здоровья граждан в Российской
Федерации», Федеральный закон от 15 ноября 1997 г. № 143-ФЗ «Об актах
гражданского состояния», приказ Минздрава России от 30 августа 2012 г. № 107н
«О порядке использования вспомогательных репродуктивных технологий,
противопоказаниях и ограничениях к их применению».
Реализация договора суррогатного материнства порождает большое
количество проблем, связанных с отсутствием законодательного регулирования
исследуемых правоотношений:
Во-первых, на законодательном уровне отсутствует закрепление
особенностей заключения договора суррогатного материнства, его существенных
34
Айвар Л.К. Правовые основы вспомогательных репродуктивных технологий (суррогатное
материнство) // Юридический консультант. М.: Юрмин, 2006. № 3. С. 6-11.
28
условий, порядка исполнения и оплаты.
Во-вторых, существуют проблемы и с денежными выплатами, которые
биологические родители должны выплачивать суррогатной матери за оказание
услуги, так как данный договор является возмездным.
1.3. Зарубежный опыт правового регулирования суррогатного
материнства
В международном праве содержится большое количество положений,
которые касаются правового регулирования договора суррогатного материнства с
точки зрения различных подходов стран. Иностранное законодательство многих
государств, принимая во внимание религиозные и морально-этические традиции,
применение суррогатного материнства или запрещает, или ограничивает.
Примером могут быть Испания, Нидерланды, Греция, Норвегия. Канада, Англия,
Австралия, США, Дания, Норвегия, Швеция также в основной массе случаев не
запрещают данный институт, но и не легализуют его, оставляя сторонам лично
решать этот вопрос. Все суммы, написанные в договоре, устанавливаются только
по договору сторон
35
.
В Германии суррогатное материнство считается преступлением. Правовые
нормы, регулирующие данные отношения, содержащиеся в различных
нормативно-правовых актах, а также признаются несогласованными и
противоречивыми.
На международном уровне отсутствует какой-либо отдельный нормативный
правовой акт, регулирующий правовые отношения в области применения
суррогатного материнства. По общему положению о договоре суррогатного
материнства зарубежные страны разделяются на следующие группы:
группа стран, по законодательству которых применение суррогатного
материнства полностью запрещено,
группа стран, где суррогатное материнства применяется только на
некоммерческой основе, а также имеются страны, где применение суррогатного
35
Анисимов А. П., Мограбян А. С. Договор о суррогатном материнстве в России и зарубежных
странах // Актуальные проблемы российского права. 2020. Т. 15. № 5 (114). С. 117.
29
материнства возможно как на коммерческой, так и не некоммерческой основе
36
.
Действующее законодательство РФ в отличие от зарубежного не делает
различия между его возможными вариантами: изъятая яйцеклетка генетической
матери, оплодотворяется спермой супруга и внедряется в тело матки суррогатной
матери; изъятая яйцеклетка генетической матери оплодотворяется спермой
донора (чужого мужчины) и внедряется в тело ее матки; яйцеклетка чужой
женщины оплодотворяется спермой донора – не супруга и внедряется в тело
матки суррогатной матери
37
.
Первая группа стран, куда включают Австрию, Германию, Норвегию,
Францию, Швецию, а так же некоторые штаты США: Аризону, Нью-Йорк,
Мичиган характеризуется тем, что в них запрещено применение суррогатного
материнства.
В Германии любая попытка осуществить искусственное оплодотворение
или имплантацию человеческого эмбриона женщине – суррогатной матери,
считается преступлением; при этом преступным будет поведение не только самой
суррогатной матери, но и врача, а вот генетические родители от уголовной
ответственности освобождаются. Данный запрет регламентирован в законе
Германии от 1990 года, защищающем права эмбрионов – «Embryonens
Сhutzgesetz». Законом Германии от 1989 года «Adoptions Vermittlungs Ggesetz»
запрещены договоры суррогатного материнства, посредничество и связанная с
ними коммерческая и некоммерческая реклама. Суррогатное материнство в
Германии запрещено, так как, по мнению немецкого законодателя, оно является
нарушением морали – «bonus mores»
38
.
Во Франции суррогатное материнство запрещено, в связи с тем, что
находится в противоречии с законом о неотчуждаемости человеческого тела, а так
же противоречит закону об усыновлении. С 1994 года согласно статье 16-7
Гражданского кодекса Франции – «любое соглашение, которое связано с
36
Стеблева Е.В. Правовое регулирование института суррогатного материнства за рубежом //
Российская юстиция. 2009. № 7. С. 1.
37
Романова В. А. Регулирование суррогатного материнства по законодательству Российской
Федерации // Молодой ученый. 2020. № 21 (311). С. 366.
38
Конституции государств Европы / под общ. ред. Л.А. Окунькова. М.: Норма, 2001. 824 с.
30
вынашиванием и рождением ребёнка для другого лица, признаётся
недействительным». Кроме того, любое лицо, принимающее участие в программе
суррогатного материнства, должно быть наказано лишением свободы сроком до
трёх лет либо штрафом в размере до 15000 евро, статья 227-12 Уголовного
кодекса Франции
39
.
В Италии с 2004 года действует Закон «Law on Norms in the Area of
Medically Assisted Reproduction», полностью исключающий участие третьего лица
в репродуктивных программах, в том числе и суррогатной матери.
Вспомогательные репродуктивные технологии в Италии разрешены только для
гетеросексуальных супружеских пар, которые состоят в законном браке,
страдающие бесплодием, что подтверждено медицинским документом. Данный
закон строго запрещает применение программ суррогатного материнства, а так же
торговлю половыми клетками и эмбрионами; тех же, кто осмеливается нарушить
эти нормы, ожидает штраф в размере от 600000 до 1000000 евро или лишение
свободы сроком от трёх месяцев до двух лет. Статья 4 Союзного закона
Швейцарии от 18.12.1998 года «Об искусственном оплодотворении» запрещает
суррогатное материнство, а так же донорство яйцеклеток и эмбрионов.
Законодательно суррогатное материнство регулируется нормами семейного прав,
и применением аналогии закона и права
40
.
При этом, как отмечает Э.А. Иваева, всю ответственность несет врач, а не
предполагаемые родители или суррогатная мать
41
.
Пункт 122 статьи 8 Закона Штата Нью-Йорк (Соединённые Штаты
Америки) «О внутренних отношениях» регламентирует запрет суррогатного
материнства, и признает недействительными и не имеющими законной силы
договоры о суррогатном материнстве, устанавливает штрафные санкции за
39
О донорстве и использовании донорского материала. Закон № ди-654 от 29 июля 1994 г.
Франция. С.2.152-2 (Fr), перепечатка в 45 INT’LDIG.HEALTHLEGIS.478 (1994).
40
О защите человеческого эмбриона (Закон о защите эмбриона). Закон от 13 декабря 1990 г.
Германия. (Bundesetrblatt, часть I, декабрь 1990, стр. 2 746-758), 1 (1)7, перепечатка в 42
INT’LDIG.HEALTH LEGIS.60 (1991).
41
Иваева Э.А. Проблемы реализации репродуктивных прав человека в Российской Федерации
на примере суррогатного материнства: дисс. … канд. юрид. наук: 12.00.02. М., 2004. 155 с.
31
нарушение данной нормы. В мусульманских странах суррогатное материнство
противоречит религиозным канонам и нормам, в этой связи только в Иране –
шиитском государстве, суррогатное материнство разрешено. Сунниты
рассматривают суррогатное материнство – как супружескую измену, потому что
женщина вынашивает ребёнка из семени не её мужа, что осуждается Кораном. Во
вторую группу стран, где суррогатное материнство разрешено исключительно на
некоммерческой основе, входят – Австралия, Великобритания, Израиль, Канада и
другие. В Великобритании в соответствии с Законом о человеческом
оплодотворении и эмбриологии от 1990 года, разрешается некоммерческое
суррогатное материнство, но генетические родители обязуются взять на себя все
текущие расходы суррогатной матери
42
.
В Израиле, в 1996 году был принят Закон, который разрешил суррогатное
материнство на некоммерческой основе, при этом установил, что суррогатная
мать обязательно должна быть не замужем и являться галахической еврейкой.
Закон Штата Новый Южный Уэльс – Австралия от 2010 года № 102 «О
суррогатном материнстве» был принят для придания законности некоторым
видам соглашений о суррогатном материнстве и определения статуса ребёнка,
появившегося в результате программы суррогатного материнства. В этом законе
установлен запрет на заключение и предложения заключить договор о
суррогатном материнстве в коммерческих целях под угрозой наказания в виде
штрафных санкций либо лишения свободы до двух лет (статья 8); санкция
распространяется на все стороны такого договора В Израиле, в 1996 году был
принят Закон, который разрешил суррогатное материнство на некоммерческой
основе, при этом установил, что суррогатная мать обязательно должна быть не
замужем и являться галахической еврейкой. Закон Штата Новый Южный Уэльс –
Австралия от 2010 года № 102 «О суррогатном материнстве» был принят для
придания законности некоторым видам соглашений о суррогатном материнстве и
определения статуса ребёнка, появившегося в результате программы
42
Балашов О.Н. Искусственное оплодотворение: что думает православие? // Человек. 2000. № 3.
С. 79-81.
32
суррогатного материнства. В этом законе установлен запрет на заключение и
предложения заключить договор о суррогатном материнстве в коммерческих
целях под угрозой наказания в виде штрафных санкций либо лишения свободы до
двух лет (ст. 8); санкция распространяется на все стороны такого договора.
В России проблема суррогатного материнства урегулирована слабо.
Необходимость ее законодательного разрешения ни у кого не вызывает сомнений.
Автор признает важность и необходимость в принятии специального закона
о репродуктивной деятельности, в котором следовало бы четко определить
терминологию и разграничить основные понятия, а также условий применения
процедуры искусственного оплодотворения и имплантации эмбрионов, и
закрепление других вопросов, связанных с применением договора суррогатного
материнства.
В силу ст. 6 Федерального закона Канады от 2004 года «О помощи в
репродукции человека» закреплен запрет на предложение оплаты женщине для
оказания ей услуг суррогатного материнства, а также введен запрет на
рекламирование такого вознаграждения, и его принятие при оказании услуг
суррогатного материнства.
В третью группу стран, где суррогатное материнство законодательно
разрешено, входят: Казахстан, Украина, Южно-Африканская Республика,
большинство штатов США. В 1991 году Конгресс Соединённых Штатов Америки
разрешил суррогатное материнство, и сегодня данный способ борьбы с
бесплодием применяется там довольно широко.
В тексте Кодекса Республики Казахстан «О браке (супружестве) и семье» от
07.01.2012 года содержится отдельная глава, которая посвящена регулированию
вопросов суррогатного материнства и применения вспомогательных
репродуктивных методов и технологий. В Кодексе достаточно подробным
образом урегулированы моменты заключения договора суррогатного
материнства, определен порядок его заключения/изменения/расторжения. Этот
факт является существенным отличием от правой регламентации договора
суррогатного материнства по законодательству РФ.
33
Данное положение было еще раз закреплено Законом о биоэтике № 94-653
от 29 июля 1994. Эти нормы действуют только на национальной территории
Франции. Во Франции суррогатное материнство противозаконно, «…и
Верховный апелляционный суд постановил, что оно противоречит
законодательству об усыновлении и нарушает положение о не отчуждаемости
человеческого тела»
43
.
Статья 48 «Искусственное оплодотворение и имплантация эмбриона»
Закона Украины от 19.11.1992 года № 2801 – XII «Основы законодательства
Украины о здравоохранении» в совокупности с отдельными положениями
Приказа Министерства здравоохранения Украины от 09.09.2013 года № 787 «О
порядке применения вспомогательных репродуктивных технологий в Украине» и
отдельными нормами Гражданского кодекса Украины разрешает использование
программ суррогатного материнства. Украинское законодательство
предусматривает обязательность заключения договора о суррогатном
материнстве, предъявляет жёсткие требования к женщине, намеревающейся стать
суррогатной матерью, а так же императивно устанавливает правило записи в
качестве родителей ребёнка, рождённого по программе суррогатного
материнства, именно его генетических родителей.
В первую очередь, необходимо изучить и проанализировать все нормативно
правовые акты, касающиеся правового регулирования такой деятельности, как
суррогатное материнство.
Существуют страны, где суррогатное материнство не урегулировано
законом вообще, например, – Бельгия, Греция, Испания, Финляндия и другие
страны. Нашу страну, по данной классификации относят к третьей группе стран,
где суррогатное материнство разрешено законодательством, при этом ни в одном
законе РФ нет ограничений связанных с коммерческим аспектом, то есть как
вывод, – суррогатное материнство разрешено как в коммерческом, так и
некоммерческом варианте.
43
Борисова Т.Е. Суррогатное материнство в Российской Федерации: проблемы теории и
практики: Монография. М.: Проспект, 2012. С. 12.