34
Основанием изменения и расторжения договора при осуществлении
предпринимательской деятельности является существенное изменение
обстоятельств (статья 451 ГК РФ).
Анализ судебно-арбитражной практики позволяет утверждать, что при
рассмотрении исков, правовым обоснованием которых выступает статья 451 ГК РФ,
арбитражные суды испытывают серьезные затруднения. С сожалением можно
констатировать то, что в отдельных случаях арбитражные суды признавали спорный
договор недействительным как противоречащий статье 451 ГК РФ. Такой вывод
суда в любом случае нельзя признать правильным, поскольку статья 451 ГК РФ
предусматривает не основания признания сделки недействительной, а основания для
расторжения или изменения гражданско-правового договора
48
.
Существенное изменение обстоятельств – самостоятельный случай
расторжения либо изменения договорных обязательств, поэтому статья 451 ГК РФ
не может применяться субсидиарно по отношению к иным статьям ГК,
предусматривающим преобразование договорных обязательств. Другими словами,
сторона, требующая расторжения (изменения) договора в силу существенного
изменения обязательств, должна указывать этот случай в качестве самостоятельного
и единственного основания своих исковых требований, а не в дополнение к иным
основаниям.
Большинство проблем, возникающих при рассмотрении споров о расторжении
(изменении) договора на основании статьи 451 ГК РФ, пожалуй, связано с
процедурой доказывания существенного изменения обстоятельств. Первопричиной
этих проблем выступает недостаточное уяснение судьями сути понятия
«существенных изменений». В силу этого необходимо более подробно рассмотреть
положения, закрепленные в статье 451 ГК РФ.
Существенное изменение обстоятельств требует преобразования договора в
том случае, когда в результате такого изменения нарушается соотношение
имущественных интересов сторон договора и одна из сторон сделки утрачивает
48
Рожкова, М.А. К вопросу о доказывании существенного изменения обстоятельств [Текст] // Судебно-арбитражная
практика Московского региона. Вопросы правоприменения. – 2003. – №5. – С. 77.
35
коммерческий интерес к исполнению принятых обязательств. То есть сторона,
ожидающая положительного экономического результата от сделки, по причине
существенного изменения обстоятельств не получит того, на что она вправе была
рассчитывать при ее заключении.
Необходимость обеспечения устойчивости гражданского оборота, которая
напрямую связана со стабильностью договорных отношений, требует осторожного
подхода к решению вопроса о том, имеет ли определенное изменение обстоятельств,
при которых договор был заключен, юридическое значение. Практически любое
изменение обстановки оказывает влияние на условия исполнения обязательства или
на его конечный результат, однако далеко не любое изменение обстоятельств можно
считать достаточным основанием для изменения или расторжения договора.
Согласно части 1 пункта 1 статьи 451 ГК РФ фактическим основанием для
изменения и расторжения договора признается только существенное изменение
обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора. В части 2
пункта 1 статьи 451 ГК РФ существенность изменения обстоятельств связывается со
следующим предположением: изменение обстоятельств признается существенным,
когда они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно
предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на
значительно отличающихся условиях. Существенное изменение обстоятельств
иногда сравнивают с непреодолимой силой, отмечая сходство данных категорий
49
.
Различие между непреодолимой силой и существенным изменением обстоятельств
определяется не характером самих случайных обстоятельств (фактические причины
в обоих случаях могут быть одни и те же), а создаваемых ими последствий. В
отношении договорных обязательств понятие непреодолимой силы связано с
наступлением полной или частичной невозможности исполнения. Если
невозможность исполнения вызвана действием непреодолимой силы, должник, как
правило, освобождается от ответственности. Однако сторона не вправе ссылаться на
то, что неисполнение договора обусловлено лишь затруднительностью исполнения в
49
Рожкова, М.А. Отдельные аспекты доказывания существенного изменения обстоятельств (по статье 451 ГК РФ) [Текст]
/// Вестник ВАС РФ. – 2001. – № 4. – С. 98.
36
изменившихся обстоятельствах, поскольку причина такого нарушения имеет
субъективную, а не объективную природу и заключается в нежелании должника
нести значительные непредусмотренные потери или возросшие расходы по
исполнению. В такой ситуации фактическое наличие некоторых признаков
непреодолимой силы не имеет значения не только для изменения и расторжения
договора, но и для решения вопроса об ответственности за имевшее место
неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства.
Таким образом, по своему влиянию на договорные обязательства
существенное изменение обстоятельств занимает в некотором роде промежуточное
положение между обычными, юридически безразличными во всех отношениях
изменениями обстоятельств, которые не принимаются во внимание, и
традиционным гражданско-правовым институтом непреодолимой силы.
Освобождение от обязательств в связи с изменившимися обстоятельствами в равной
мере допустимо и в отношении договоров, связанных с осуществлением его
сторонами предпринимательской деятельности, и не связанных с ней.
Изменение договора допускается судом в исключительных случаях, когда
расторжение договора противоречит общественным интересам либо повлечет для
сторон ущерб, значительно превышающий затраты, необходимые для исполнения
договора на измененных судом условиях (например, когда необходимо, несмотря на
возросшие затраты, достроить больницу и т.п.). В ГК РФ установлено правило об
обязательном доарбитражном урегулировании подобных споров (пункт 2 статьи
452).
Правовые последствия изменения и расторжения договора предусмотрены в
статье 453 ГК РФ. При изменении договора обязательства сохраняются в
измененном виде, а при расторжении договора - прекращаются. Стороны не вправе
требовать возвращения того, что было исполнено ими по обязательству до момента
расторжения или изменения договора, если иное не установлено законом или
соглашением сторон. Если же основанием для изменения или расторжения договора
послужило существенное нарушение договора одной из сторон, другая сторона
вправе требовать возмещения причиненных убытков.
37
При осуществлении предпринимательской деятельности особое значение
приобретает деятельность, совершаемая на стадии, предшествующей процессу
заключения договора, и именуемой преддоговорной, когда осуществляется выбор
потенциальных контрагентов по договору, сбор информации об их правовом и
финансовом положении, анализ перспектив сотрудничества с конкретным
субъектом и т.п. Все это помогает избежать ошибок в выборе партнера, исключить
или минимизировать риски имущественных потерь и неполучения прибыли в
результате установления договорной связи и т.д. На законодательном уровне в
России и большинстве зарубежных стран сам процесс такой проверки и ее
последствия не регулируются, хотя на практике такой деятельности придается
огромное значение.
Преддоговорная стадия при заключении предпринимательских договоров
отличается также возможностью достижения сторонами промежуточных
соглашений, предваряющих последующее заключении самого
предпринимательского договора. К ним относятся: предварительный договор,
рамочный договор, соглашение о намерениях.
Действующая редакция ГК РФ не содержит правового регулирования такой
договорной конструкции, как рамочный договор. В связи с достаточно широким
распространением данного договора в практике предпринимательской деятельности
считаем необходимым предложение о дополнении ГК РФ статьей 429.1, которая
будет посвящена данному виду договора. Под рамочным предлагается понимать
договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений
сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами при
заключении отдельных договоров на основании или во исполнение рамочного
договора.
В действующем гражданском законодательстве фактически отсутствует
возможность для привлечения к гражданской ответственности недобросовестного
контрагента, вступившего в переговоры без намерения заключить договор.
Представляется целесообразным с учетом имеющегося зарубежного опыта создать
также в ГК РФ правовую основу для преддоговорных отношений, заключения
38
соглашений о намерениях, закрепить право на возмещение убытков, причиненных
недобросовестным участником переговоров другой стороне, что в целом
способствовало бы упорядочению отношений по формированию договорных
взаимосвязей и защите интересов участников переговоров. Введение таких
положений представляет особую актуальность для российской экономики в
современных условиях формирования договорных связей, отсутствия сложившихся
правил деловой этики и делового оборота в этой сфере.
Что касается порядка изменения и расторжения предпринимательских
договоров, то наиболее ведущей презумпцией законодателя в этой сфере является
изменение и расторжения предпринимательских договоров по соглашению сторон.
Такой подход в большей степени отвечает потребностям современного
предпринимательского оборота, позволяет защищать права и законные интересы
предпринимателей.
3 Особенности правового регулирования отдельных видов
предпринимательских договоров
3.1. Договор поставки
В сложившейся сфере правоотношений между хозяйствующими субъектами
наибольшей популярностью пользуются договоры поставки, предметом которых
является передача имущества. Правовое регулирование данного
предпринимательского договора осуществляется в соответствии с нормами
параграфа 3 главы 30 части второй ГК РФ. По договору поставки поставщик-
продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется
передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары
покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных
целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным
использованием (статья 506 ГК РФ).
На сегодняшний день одним из ключевых вопросов правовой регламентации
договора поставки, как и любого иного договора, в том числе и
предпринимательского, является вопрос об определении круга существенных
39
условий. Согласование таких условий является базисом признания договора
заключенным (статья 432 ГК РФ). Существенными являются условия о предмете
договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как
существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те
условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть
достигнуто соглашение. Законодатель прямо предусматривает для договора
поставки только два существенных условия – условие о предмете и о сроке
договора. Однако следует заметить, что условие о сроке исполнения обязательств
хоть и является существенным для договора поставки, но согласно пункту 1 статьи
457 ГК РФ и пункту 7 Постановления Пленума ВАС РФ
50
в случаях, когда моменты
заключения и исполнения договора не совпадают, а сторонами не указан срок
поставки товара и из договора не вытекает, что она должна осуществляться
отдельными партиями, при возникновении споров необходимо исходить из того, что
срок поставки определяется по правилам, установленным статьей 314 Гражданского
кодекса РФ. Согласно пункту 2 данной статьи в случаях, когда обязательство не
предусматривает срок его исполнения и не содержит условий, позволяющих
определить этот срок, оно должно быть исполнено в разумный срок после
возникновения обязательства.
Применительно к конкретному виду договора законодатель конкретизирует
условие о предмете договора. Так, в силу пункта 3 статьи 455 ГК РФ условие
договора купли-продажи о товаре считается согласованным, если договор позволяет
определить наименование и количество товара. Указанное правило
распространяется и на договор поставки. Поэтому представляется необоснованным
утверждение тех авторов, которые настаивают на отнесении к числу существенных
условий договора поставки условия об ассортименте и комплектности товара
51
.
Условие о комплектности товара является обычным, а не существенным в силу
закона условием, что обосновывается положением пункта 2 статьи 478 ГК РФ.
50
О некоторых вопросах, связанных с применением положений Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре
поставки: Постановление Пленума ВАС РФ от 22.10.1997 г. № 18 [Текст] // Вестник ВАС РФ. – 1998. – № 3.
51
Урюкина Е.В., Кузнецова Е.А., Кандрашин Я.А. и др. Антимонопольное регулирование в области торговой
деятельности: Методическое пособие для предпринимателей. Федеральная антимонопольная служба //
http://www.fas.gov.ru/clarifications/clarifications_30325.html.
40
Соответственно в случае, когда договором купли-продажи не определена
комплектность товара, продавец обязан передать покупателю товар, комплектность
которого определяется обычаями делового оборота или иными обычно
предъявляемыми требованиями.
В отличие от ранее действовавшего законодательства ГК РФ не относит к
числу существенных условие о цене в договоре поставки. Такой вывод
соответствует положениям статей 424 и 485 ГК РФ, согласно которым оплата
исполнения договора производится по цене, определяемой соглашением сторон.
Однако если цена договором не предусмотрена и не может быть определена исходя
из его условий, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при
сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары.
Рассмотренные правила не исключают возможности отнесения цены к числу
существенных, если при отсутствии таковой одна из сторон отказывается заключить
договор, а вторая сторона, заинтересованная в его заключении, вынуждена
согласовать данное условие. В таком случае «при наличии разногласий по условию о
цене и не достижении сторонами соответствующего соглашения договор считается
незаключенным»
52
.
Договор поставки должен содержать условие о порядке доставки товаров
покупателю. В качестве общего правила закреплено положение о том, что
доставка осуществляется поставщиком путем отгрузки товаров транспортом,
предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях.
При отсутствии в и договоре указанных условий право выбора транспорта и
определение условий доставки товаров принадлежит поставщику, если иное не
вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства и обычаев
делового оборота.
В последнее время стороны включают в договор поставки так называемые
базисные условия, определяющие способ доставки товара от продавца (поставщика)
к покупателю. Соответственно по-иному сторонами базисному условию
52
О некоторых вопросах, связанных с применением части первой гражданского кодекса Российской Федерации:
Постановление Пленума Верховного суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного суда РФ № 6/8 от 1 июля 1996 г [Текст]
// Вестник ВАС РФ.–1996. – № 9.
41
устанавливается, кто (поставщик или покупатель) организует перевозку товара,
осуществляет погрузочно-разгрузочные работы, оплачивает расходы по
страхованию и т. д.
Немаловажное значение для формирования договорных отношений по
поставкам имеют и другие условия: о таре, упаковке, маркировке товаров, порядке
расчетов, приемке товаров по количеству и качеству и т. д. При отсутствии
соглашения по ним диспозитивными нормами, содержащимися в ГК РФ, иных
правовых актах, определяется порядок исполнения соответствующих обязанностей
контрагентами по договору.
Как было показано, формирование договорных обязательств поставки
отличается высокой степенью сложности в силу того, что эти отношения
устанавливаются, как правило, между профессиональными участниками
имущественного оборота.
Ошибки и неточности допущенные при выработке сторонами условий
договора поставки могут привести к затруднениям или даже невозможности его
исполнения, неполучению предпринимательского дохода, а также к необходимости
прибегать к дорогостоящим и длительным по времени арбитражным процедурам по
толкованию договора и разрешению споров. На сегодня практика свидетельствует о
формальном подходе, к осуществлению деятельности по заключению договоров
поставки Дальнейшее развитие рыночных отношений в России объективно должно
привести к повышению профессионализма предпринимательской деятельности в
сфере товарообмена, и на этой основе развитию договорного саморегулирования,
использованию регулирующего потенциала договора, ибо ценностные свойства
договора поставки заложены в его сущности как соглашения, в его конструктивной
характеристике как самостоятельного и инициативного регулятора имущественных
отношений.
Особое внимание законодателем уделяется такой разновидности договора
поставки, как поставка продовольственных товаров. Правовому регулированию
данного договора посвящены также положения специального нормативно-правового
акта – Федерального закона «Об основах государственного регулирования торговой
42
деятельности в Российской Федерации»
53
. Данным актом устанавливаются
обязанности хозяйствующих субъектов, осуществляющих торговую деятельность
посредством организации торговой сети, а также хозяйствующих субъектов,
осуществляющих поставки продовольственных товаров, обеспечивать доступ к
информации при заключении договоров поставки. При реализации указанных норм
на практике у обеих групп хозяйствующих субъектов возникают определенные
затруднения, которые обусловлены неполнотой законодательного регулирования. В
частности, отсутствует четкое определение перечня информации, которая должна
быть представлена при заключении такого договора поставки, с учетом режима
коммерческой тайны. Поскольку в соответствии с Федеральным законом «Об
информации, информационных технологиях и о защите информации» к информации
отнесены любые сведения (сообщения, данные) независимо от формы их
представления
54
, а Федеральным законом «О коммерческой тайне» установлено, что
режим коммерческой тайны не может быть установлен лицами, осуществляющими
предпринимательскую деятельность, в отношении сведений, обязательность
раскрытия которых или недопустимость ограничения доступа к которым
установлена иными федеральными законами
55
, то сведения, необходимые для
заключения договора поставки продовольственных товаров, не могут являться
информацией, составляющей коммерческую тайну.
В отношении поставки продовольственных товаров особым требованием
законодателя является также обязанность субъекта, осуществляющего поставки
продовольственных товаров, предоставить доступ к информации о качестве и
безопасности поставляемых продовольственных товаров. Дело в том, что
продовольственные товары – это продукты в натуральном или переработанном виде,
находящиеся в обороте и употребляемые человеком в пищу (в том числе продукты
53
Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации: Федеральный закон
от 28.12.2009 г. № 381-ФЗ (в ред. от 31.12.2014) (с изм. и доп., вступ. в силу с 09.01.2015) // Справочно-правовая
система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс». – Посл. Обновление
25.04.2015.
54
Об информации, информационных технологиях и о защите информации: Федеральный закон от 27.07.2006 г. № 149-
ФЗ (в ред. от 21.07.2014) // Справочно-правовая система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания
«Консультант Плюс». – Посл. Обновление 25.04.2015.
55
О коммерческой тайне: Федеральный закон от 29.07.2004 г. № 98-ФЗ (в ред. от 12.03.2014) // Справочно-правовая
система «Консультант Плюс»: [Электронный ресурс] / Компания «Консультант Плюс». – Посл. Обновление
25.04.2015.
46
инициативу в заключении договора и получившую принципиальное согласие
контрагента, возлагается обязанность не позже чем в 30-дневный срок уведомить
другую сторону о своем решении или об изменении некоторых пунктов договора.
Как видим, здесь имеет место преддоговорная ответственность, основанием которой
является конкретное поведение одного из контрагентов, а именно уклонение от
согласования условий договора, описанное в гипотезе правовой нормы (непринятие
мер по согласованию условий договора поставки и неуведомление другой стороны
об отказе от его заключения в установленный срок)
61
.
Гражданский кодекс РФ и иные действующие нормативные акты о договоре
поставки, кроме законов о поставках товаров для государственных и
муниципальных нужд, не устанавливают законную неустойку (штраф, пени) за
нарушение поставщиком обязательств. Следовательно, соответствующие нарушения
могут влечь за собой взыскание неустойки лишь в случае, когда неустойка (штраф,
пени) будет предусмотрена в договоре (договорная неустойка).
Вместе с тем ГК РФ содержит норму, устанавливающую порядок взыскания
неустойки за недопоставку и просрочку поставки товаров. В статье 521
воспроизведен известный ранее действовавшему законодательству о поставках и
практике принцип суммированного обязательства, согласно которому обязательство
поставки товаров в каждом периоде поставки складывается из обязательства
данного периода и обязательства по восполнению недопоставленного в предыдущем
периоде количества товаров. При этом уплата поставщиком неустойки за
невыполнение обязанности по передаче товаров в установленный договором срок не
освобождает его от обязанности восполнения недопоставленного количества в
натуре в следующем периоде либо в иные сроки, предусмотренные договором.
Таким образом, неустойка взыскивается до фактического исполнения
обязательства в пределах срока действия договора, если иное им не предусмотрено.
Установленный статьей 521 ГК РФ порядок взыскания неустойки с
поставщика направлен на стимулирование реального исполнения им обязательств и
61
Тузов, Д.О. Теория недействительности сделок: опыт российского права в контексте европейской правовой традиции.
[Текст] Д.О. Тузов.– М.: Статут, 2007. – С. 289.