35
затрагивают национальную безопасность, установленную в Российской
Федерации. В некоторых случаях эти посягательства граничат с угрозой
военного плана (как в ситуации с Украиной 2014-2015 гг., с Южной Осетией
в 2007-2008 гг.).
В качестве субъекта подобных преступлений выступает исключительно
физическое лицо. Оно может иметь статус иностранного гражданина либо
статус лица, не имеющего гражданства. При этом субъект преступления не
поставлен в зависимость от своей половой принадлежности.
Примечательно, что по российскому законодательству заложен
возрастной критерий наступления ответственности за нарушение
миграционных требований. Однако в фактическом плане такие нарушения
может допустить любое лицо вне зависимости от своего возраста и своей
гражданской дееспособности.
Субъективная сторона у миграционных правонарушений варьируется
от прямого умысла до неосторожности. Если есть прямой умысел, то мотив
может иметь разнообразные варианты. Он, например, может быть связан с
желание осуществить террористический акт для выражения экстремистских
убеждений. Мотив может затрагивать интерес в поиске работы, чтобы
обеспечивать свои ключевые потребности, а равно семейные потребности.
Ещё одна особенность заключается в том факте, что лицо
потенциально может считаться незаконным мигрантом даже тогда, когда не
желало совершения соответствующего нарушения, т.е. против собственной
воли. Например, это может произойти из-за преступных действий третьих
лиц.
Если проанализировать положения КоАП РФ и УК РФ, то следует
выделить ряд правонарушений и преступлений, связанных с незаконной
миграцией. В частности, к ним относятся:
- нарушения со стороны иностранных граждан или лиц, не обладающих
гражданством, соответствующих правил, регламентирующих въезд в
36
Российскую Федерацию либо устанавливающих режим их пребывания (либо
проживания) на территории Российской Федерации;
- нарушения установленных правил, затрагивающих пересечение
государственной границы, при совершении их иностранными гражданами
или лицами, не обладающими гражданством. Сюда же относятся нарушения
установленного порядка следования указанных лиц непосредственно от
государственной границы до тех пунктов, где происходит пропуск людей
через границу Российской Федерации, а равно обратное направление таких
миграционных потоков;
- при пересечении государственной границы, имеющейся у Российской
Федерации, в отсутствии действительных документов, подтверждающих
право для въезда в Российскую Федерацию или для выезда из Российской
Федерации. Сюда же можно отнести отсутствие надлежащего разрешения,
которое должно быть получено в том порядке, которое установлено в
законодательстве.
Перечисленные нарушения квалифицируются либо по ст. 18.8 и 18.1 (ч.
2) КоАП РФ, либо по ст. 322 УК РФ. Однако эти нормы, определяющие
административную или уголовную ответственность по иностранным
гражданам и по лицам, не обладающим гражданством, носят в процессе
противодействия незаконной миграции лишь профилактический характер.
Они же выступают основой, позволяющей пресекать незаконную миграцию
со стороны правоохранительных органов
1
.
Следует отметить тот факт, что в рамках положений Федерального
закона "О порядке выезда из Российской Федерации и въезда в Российскую
Федерацию" выглядит сомнительным разграничение тех пределов, которые
установлены для въезда в Российскую Федерацию, для их пребывания (или
проживания) в Российской Федерации, а также при транзитном проезде через
российскую территорию и при выезде из страны. Так, непосредственно после
1
Данилов А.С. Уголовная ответственность за организацию незаконной миграции и
негативные последствия // Мировая наука. 2019. № 4 (25). С. 263
37
пересечения имеющейся государственной границы иностранец находится на
территории Российской Федерации либо может находиться уже в другом
государстве. Если имеется несоответствие между заявленной целью для
въезда в Российскую Федерацию и фактически осуществляемым
пребыванием (или проживанием) касательно вида или рода деятельности, то
имеет место быть нарушение правил, направленных на регламентацию
пребывания в Российской Федерации. Это означает, что подобные
нарушения приобретают явные черты не в момент пересечения границы, а
уже во время нахождения иностранца в пределах Российской Федерации
1
.
В качестве общего характерного признака миграционных
правонарушений и преступлений, предусмотренных в ст. 18.1 (ч. 2) и 18.8
КоАП РФ и ст. 322 УК РФ, выступает отсутствие у иностранца или лица, не
обладающего никаким гражданством, определённых законных оснований для
их нахождения в Российской Федерации
2
.
Например, гражданину Российской Федерации под основанием,
дающем ему возможность быть в Российской Федерации, считается
российское гражданство. Тем самым в пределах Российской Федерации
гражданина нельзя рассматривать как незаконного мигранта.
У иностранных гражданин или лиц, не обладающих никаким
гражданством, под такими основаниями понимаются специальные
разрешения, которые выданы органами Российской Федерации (со стороны
МИД России или ФМС России).
Любое подобное основание должно подтверждаться определёнными
законом документами. К ним относятся и паспорта, и визы, и вид на
1
Гарданов М. Некоторые уголовно-правовые аспекты организации незаконной
миграции // В сборнике: Дружба народов без границ: экономика, общество, культура.
Сборник материалов XII Международной научно-практической конференции молодых
ученых, аспирантов, студентов, школьников. 2018. С. 162.
2
Фейзиева А.И. Проблемы уголовно-правового регулирования объективной
стороны организации незаконной миграции // В сборнике: Права человека как достижение
цивилизации. Сборник статей участников Международной студенческой научной
конференции. отв. ред. Е. Н. Трикоз. Москва, 2019. С. 159
38
жительство, и удостоверение, выдаваемое беженцу, и приглашение на въезд
и др.
Названные статьи, в которых закреплена ответственность,
характеризуют разные составы правонарушений и преступлений. Поэтому
они контролируются со стороны разных органов власти. С другой стороны,
данные нормы обладают общей направленностью, выраженной в
обеспечении законности для нахождения физических лиц в российских
границах и за их пределами.
Если проанализировать текст названных статей, то довольно сложно
отличить, за какое конкретное действие субъект может привлекаться к
административной либо к уголовной ответственности. Если у
правоохранительных органов имеется большой опыт в расследовании таких
правонарушений, то у физических лиц он отсутствует. Нарушитель вполне
может не осознавать, какое именно нарушение он допустил. Это влечёт
неверное понимание им нормы права, что препятствует процессу
профилактики незаконной миграции в России.
Установленная по гражданам Российской Федерации юридическая
ответственность при нарушении ими правил, регламентирующих порядок
пересечения государственной границы, направлена на предупреждение
незаконной миграции. При этом гражданин Российской Федерации, если он
нарушил ст. 18.1 (ч. 1) КоАП РФ, не признаётся в качестве незаконного
мигранта, когда он находится в Российской Федерации
1
. Такая же
особенность присутствует в аспекте ст. 322 УК РФ. Основная сложность
выражается в юридической характеристике, даваемой для субъекта
преступления. Его в теоретическом ключе возможно рассматривать как
незаконного мигранта, но в практической плоскости такая возможность
исчезает.
1
Уторова Т.Н. Уголовно-правовое противодействие организации незаконной
миграции: современное состояние, проблемы и пути решения // Вопросы российского и
международного права. 2019. Т. 9. № 1-1. С. 200
39
Большинство случаев, характеризующих незаконное пересечение
границы, сопряжено с подделкой или со сбытом фальшивых документов. За
такие действия наступает уголовная ответственность по ст. 327 УК РФ.
Указанный состав может иметь отношение к незаконной миграции, если
лицо само подделало документ, а также самостоятельно им воспользовалось
для пересечения границы. Сюда же относятся случаи, когда подобные
действия были совершены пособником, но иностранец использовал
поддельное основание для въезда или выезда из страны.
Однако основной объект приведённого в пример преступного акта
затрагивает установленный порядок по обращению официальных
документов
1
Поэтому лишь преступный результат может рассматриваться в
качестве условия, потворствующего незаконной миграции.
Стоит иметь в виду, что за аналогичную подделку документов, за их
использование или сбыт может наступить лишь административная
ответственность.
Если сравнить содержание между ст. 19.23 КоАП РФ и ст. 327 УК РФ,
то отличительные признаки заключаются лишь в субъекте нарушения и в
санкциях. Так, на гражданина за использование фальшивого документа
может быть наложен штраф большего объема, чем в отношении
юридического лица. Тем самым ответственность за подобные нарушения
обладает профилактической направленностью, если говорить о
противодействии незаконной миграции.
Деяние, описанное в ст. 322.1 УК РФ в аспекте организации
незаконной миграции, зачастую сопряжено с отдельными преступлениями.
Последние могут выражаться в ст. 322 и 327 УК РФ. В частности,
организация незаконной миграции создаёт условия по незаконному
нахождению людей в Российской Федерации. Более того, она формирует
каналы для осуществления будущей незаконной миграции. Уголовная
1
См.: Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / Под ред. В.Т.
Томина, В.В. Сверчкова. 6-е изд., перераб. и доп. М.: Юрайт-Издат, 2010.
40
ответственность возникает лишь тогда, когда имелся умысел и корыстные
цели, повлиявшие на создание условий незаконного нахождения
иностранного гражданина или лица, не обладающего никаким гражданством,
в Российской Федерации.
Тем самым выявляется тождество между ст. 322.1 УК РФ и ст. 18.9,
18.14 КоАП РФ. По ним к ответственности привлекаются лица, чьи действия
становятся детерминирующим фактором для незаконной миграции. Различие
заключается лишь в субъектах и в обстоятельствах совершения подобных
нарушений. Помимо профилактической направленности лишь в отдельных
случаях ответственность по организации незаконной миграции может
приобретать пресекательный характер.
Например, осуществление торговли людьми
1
также связано с
созданием условий, влияющих на распространение незаконной миграции.
Это очевидно, если незаконно удерживается иностранный гражданин на
территории Российской Федерации, т.е. он лишается возможности в
законном порядке выехать из страны.
К числу случаев, влекущих ответственность за нарушение
миграционного законодательства, относятся ст. 18.1 (ч. 2) и 18.8 КоАП РФ и
ст. 322 УК РФ. В качестве субъектов данных правонарушений выступают и
иностранные граждане, и лица, не обладающие никаким гражданством, но
при условии, что они находятся в Российской Федерации в нарушение
закона.
Те нарушения, по которым наступает ответственность в силу ст. 18.9,
18.14, 19.18 и 19.23 КоАП РФ и ст. 127, 322.1, 327 УК РФ, лишь по
отдельным случаям допустимо рассматривать как связанные с незаконной
миграцией на территории Российской Федерации. Это вытекает из того
предположения, что данные нарушения влияют на создание условий,
способствующих незаконной миграции.
1
Ст. 127 Уголовного кодекса Российской Федерации от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ //
СЗ РФ. 1996. N 25. Ст. 2954.
41
Таким образом, очевидна тенденция для уточнения выдвинутых
гипотез и имеющихся диспозиций у норм, которые регламентируют
основания и условия ответственности за нарушение миграционного
законодательства, в том числе за преступления, олицетворяющие незаконную
миграцию в Российской Федерации.
42
ГЛАВА 2. ПРАВОВАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ПРЕСТУПЛЕНИЙ
В СФЕРЕ НАРУШЕНИЯ МИГРАЦИОННОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА
РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
2.1. Уголовная ответственность за незаконное пересечение
государственной границы Российской Федерации
Российский законодатель не воспринял советскую уголовно-правовую
доктрину "государство - общество - личность", выстроив иерархию
охраняемых законом ценностей в диаметрально противоположном порядке,
закрепленном в Конституции РФ, т.е. "личность - общество - государство",
сделав тем самым акцент на преимущественной защите интересов личности и
общества, а не государства. В связи с этим нормы о незаконном пересечении
государственной границы в структуре УК были перемещены в гл. 32
"Преступления против порядка управления" раздела X "Преступления против
государственной власти".
Общая уголовно-правовая характеристика преступлений,
предусмотренных ст. ст. 322, 322.1 и ст. 323 УК, может быть представлена
следующим образом. Общим видовым объектом указанных выше
преступлений выступают общественные отношения, обеспечивающие
нормальное функционирование управленческих отношений в сфере охраны
неприкосновенности Государственной границы РФ. По законодательной
конструкции рассматриваемые преступления являются формальными
составами. Их объективная сторона выражается в виде активных действий,
субъективная сторона характеризуется умышленной формой вины. Думается,
что эту группу норм можно объединить в одну главу, классифицируя по
видовому объекту, и назвать ее "Преступления против Государственной
границы Российской Федерации".
С учетом актуальности противодействия преступности в сфере охраны
неприкосновенности границы, ее повышенной опасности представляется
43
также целесообразным поместить названную группу норм в главу 29 УК
"Преступления против основ конституционного строя и безопасности
государства", выделив в указанной главе главу 29-а под названием
"Преступления против Государственной границы Российской Федерации".
Похожий вариант решения при формировании нового уголовного
законодательства предлагал Н.А. Стручков. "Что касается крупных глав, -
писал он, - то входящие в них нормы следует систематизировать в
зависимости от видовых объектов, занимающих промежуточное положение
между родовыми и непосредственными объектами"
1
. Н.А. Беляев также
указывает на необходимость подобного решения: "Выделяя ту или иную
группу общественных отношений в качестве специального субъекта,
законодатель подчеркивает тем самым, что охране этой группы отношений
государство придает важное значение"
2
.
Целесообразность такого подхода к формированию Особенной части
УК подтверждается и данными социологического мониторинга. В пользу
исключения ст. ст. 322, 322.1 из гл. 32 УК высказались в среднем около 20%
респондентов, а в среде работников правоохранительной системы этот
показатель достигает 26%
3
.
Рассмотрим более подробно уголовно-правовую характеристику
преступлений, предусмотренных ст. ст. 322, 322.1, 323 УК РФ.
Норма о незаконном пересечении государственной границы впервые
появилась в России с принятием УК РСФСР 1926 г. В ст. 83 УК РСФСР 1960
г. также была установлена ответственность за нарушение режима
Государственной границы России. Определение дефиниции незаконного
пересечения государственной границы практически без изменений перешло
из УК РСФСР 1960 г. в УК 1996 г. (ст. 322 в гл. 32 "Преступления против
порядка управления").
1
Стручков Н.А. Объект преступного посягательства и система Особенной части
УК РФ // Советское государство и право. 1987. N 12. С. 93.
2
Беляев Н.А. Избранные труды. СПб., 2003. С. 267.
3
См.: Щербаков А.В. Управленческие преступления: уголовно-правовой и
криминологический аспекты. Благовещенск, 2007. С. 125.
44
По оценкам экспертов, в Российской Федерации насчитывается от 10
до 15 млн. незаконных мигрантов. На сегодняшний день Россия занимает
третье место в мире по их притоку. За последние 5 лет количество
задержанных на российской границе нелегальных мигрантов возросло почти
в 10 раз
1
.
Непосредственным объектом преступления, предусмотренного ст. 322
УК, следует признать режим государственной границы, устанавливающий
порядок ее пересечения физическими лицами. Общественная опасность
преступления состоит в том, что оно подрывает основы управленческой
деятельности, ослабляет установление режима государственной границы.
Режим государственной границы - установленная федеральными
законами, международными договорами система правил, включающих в
себя: содержание государственной границы; пересечение государственной
границы; перемещение через государственную границу грузов, товаров и
животных; ведение на государственной границе либо вблизи ее на
территории РФ хозяйственной, промысловой и иной деятельности;
разрешение с иностранными государствами инцидентов, связанных с
нарушением установленных правил.
Согласно ст. 1 Закона о государственной границе
2
, таковая "есть линия
и проходящая по этой линии вертикальная поверхность, определяющие
пределы государственной территории (суши, вод, недр и воздушного
пространства) РФ, т.е. пространственный предел действия государственного
суверенитета РФ. Прохождение государственной границы, если иное не
предусмотрено международными договорами РФ, устанавливается:
- на суше - по характерным точкам, линиям рельефа или ясно видимым
ориентирам;
1
Ясенкова Р.С. Состояние и проблемы регулирования незаконной миграции в
Российской Федерации нормами уголовного законодательства // Интеграция наук.
2018. № 8 (23). С. 377
2
Закон РФ от 01.04.1993 N 4730-1 (ред. от 26.07.2019) "О Государственной границе
Российской Федерации" // Ведомости СНД и ВС РФ. – 1993. - N 17. - ст. 594; Собрание
законодательства РФ. – 2019. - N 30. - ст. 4146.