81
В этих условиях весьма проблематичной становится возможность
квалификации деяний, связанных с наркотическими средствами и психотропными
веществами, по ст. 228.2 УК РФ, так как нормативными правовыми актами
Российской Федерации еще не установлены многие правила оборота таких средств и
веществ, а при отсутствии правил соответственно не может быть и их нарушения.
Во многом схожая ситуация сложилась и с применением ч. 4 ст. 234 УК РФ,
устанавливающей ответственность за нарушение правил производства,
приобретения, хранения, учета, отпуска, перевозки или пересылки
сильнодействующих или ядовитых веществ, если это повлекло по неосторожности
их хищение либо причинение иного существенного вреда.
Отсутствие установленных на уровне нормативного правового акта
Российской Федерации также делает весьма сомнительной возможность
привлечения к уголовной ответственности кого-либо по ч. 4 ст. 234 УК РФ.
На доходы от наркобизнеса открываются тысячи магазинов, рынков,
ресторанов, кафе, где «отмываются» преступные деньги. По оценке Интерпола,
ежегодный мировой оборот наркобизнеса составляет 500-800 миллиардов
долларов.
114
Проблематичным является привлечение к уголовной ответственности не
только по ч. 4, но и по другим частям ст. 234 УК РФ.
В целях обеспечения применения ст. 234 УК РФ необходимо внести
дополнения в эту статью, а именно дополнить ее примечанием,
предусматривающим отнесение к компетенции Правительства Российской
Федерации утверждения списков сильнодействующих и ядовитых веществ и их
размеров для целей ст. 234 УК РФ (по аналогии с примечанием к ст. 228 УК РФ) и
правил оборота сильнодействующих веществ.
114
См.: Курченко В.Н. Новый уголовный закон не только усиливает, но и смягчает противодействие
наркобизнесу [Текст] . – М.: Российский судья, 2011 г., – С. 287-292. ISBN: 978-356-2547-2
82
На территории Российской Федерации запрещены к обращению
наркотические средства и психотропные вещества, включенные в Список I Перечня
наркотических средств и психотропных веществ, подлежащих контролю в
Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской
Федерации от 30 июня 1998 г. № 681, а также все смеси, в состав которых входят
наркотические средства и психотропные вещества данного Списка, независимо от
их количества.
Указанным Постановлением Правительства Российской Федерации смесь
определена как самостоятельный вид наркотических средств и психотропных
веществ. В нем говорится о смеси как таковой, а не о входящем в ее состав
наркотическом средстве или психотропном веществе.
Указанный подход целиком и полностью согласуется с международными
обязательствами, принятыми на себя Российской Федерацией по вопросам борьбы с
незаконным оборотом наркотиков, в частности с положениями Единой конвенции о
наркотических средствах 1961 г. и Конвенции о психотропных веществах 1971 г.
115
Так, в ст. 1 (подп. "с" п. 1) Единой конвенции о наркотических средствах 1961
г. содержится определение препарата, в соответствии с которым "препарат"
означает смесь, твердую или жидкую, которая содержит какое-нибудь
наркотическое средство. При этом согласно п. 3 ст. 2 Единой конвенции препараты
подлежат тем же мерам контроля, что и наркотические средства, которые в них
содержатся.
Статьей 3 Конвенции о психотропных веществах 1971 г. предусмотрено, что к
препарату применяются те же меры контроля, что и к содержащемуся в нем
психотропному веществу. Если препарат содержит не одно, а несколько таких
веществ, он подпадает под действие мер, применяемых к тому из веществ, которое
подлежит наиболее строгим мерам контроля.
115
См.: Криминология. Учебное пособие / Под ред. проф. Н.Ф.Кузнецовой, проф. Г.М. Мильковского [Текст].
– М.: «БЕК», 2010 г. – С. 566. ISBN: 978-5-1221-251-4
83
Таким образом, смеси наркотических средств и (или) психотропных веществ
рассматриваются международным сообществом как не менее опасные, нежели
входящие в их состав наркотические средства и психотропные вещества, и
подпадают под действие мер, применяемых к тому из веществ, которое подлежит
наиболее строгим мерам контроля.
В качестве примера следует привести одно из самых широко
распространенных на территории России наркотических средств - героин
(диацетилморфин).
По официальным данным управления ООН по наркотикам и преступности в
2010 году Россия заняла первое место в мире по употреблению героина рисунок 1.
116
По данным зарубежных экспертов в нашей стране оседает от 75 до 80 тонн
героина – самого опасного и безжалостного наркотика. Это в 3,5 раза больше чем в
США и Канаде вместе взятые и в 2 раза больше чем в Китае, а ведь в Китае
миллиардное население.
117
Правоохранительная практика показывает, что нет изъятий из незаконного
оборота абсолютно чистого, 100-процентного героина. Это всегда смесь. В
изымаемом из незаконного оборота героине содержание героина как такового -
наркотического средства "диацетилморфин" - не превышает обычно 10%.
Остальные 90% - это 6- и 3-моноацетилморфины, ацетилкодеин и целый ряд других
алкалоидов опия, включенных в Список I. Кроме того, героин, как правило,
поступает в незаконный оборот с добавками других фармакологически активных
веществ, которые корректируют действие диацетилморфина. Количество таких
веществ может доходить до 15 - 20 наименований и более. Имели место случаи
обнаружения в составе некоторых партий изъятого героина и ядовитых веществ,
например хлорохина
118
.
116
См.: Драгон Г.Н., Калачов В.Ф. Наркомания и наркобизнес. Выявление и пресечение незаконного оборота
наркотических и психотропных веществ/Под ред. Пономарева Л.Г., [Текст]. - М.: «Новый Юрист», 2011. – С. 240-242.
ISBN: 978-5-1232-321-5
117
См.: Там же.
118 См.:
Рачеева, С.В. Проблемные вопросы ответственности за незаконное хранение наркотических средств [Текст] /
С.В. Рачеева. – М.: Адвокат. – 2011. ISBN: 978-5-1254-541-5
84
Рисунок 1. Мировая статистика.
Кроме того, следует учитывать, что потребление большинства наркотических
средств и психотропных веществ больными наркоманией, равно как и их розничный
("уличный") сбыт, становится возможным исключительно при условии их
пребывания в смеси с нейтральным веществом.
119
Тот же героин в чистом виде никто и никогда не употребляет, поскольку это
приведет к мгновенной смерти. Его всегда разбавляют различными наполнителями,
например крахмалом, сахаром, тальком и др. Увеличение массы наркотического
средства за счет этих веществ позволяет, во-первых, проводить его дозирование
легкодоступными в обиходе средствами, во-вторых, значительно облегчает его
сбыт, в-третьих, значительно снижает риск передозировки при приеме лицами,
незаконно потребляющими наркотики.
119
См.: Романов Л.И. Наркомания и преступность [Текст]. – М.: Известия вузов Правоведения, 2011 г., -
С.178-184. ISBN: 978-245-2365-4
85
От наркомании излечиваются не более 10% наркоманов. Средний возраст
погибшего наркомана – 28 лет. Наркологи утверждают, что эффективность
наркомании составляет 3-5%. Из 100 наркоманов, только 3-5 человек перестают
принимать наркотики. Это значит, что 95-97% пролеченных больных за счет
государства после окончания лечения продолжают употреблять наркотики.
Подсчеты в области наркомании не отличаются успехом.
120
Например, содержание одного больно в НИИ наркологии составляет около
900 рублей в день, в год – 330 тысяч рублей. Если учесть, что из 100 человек
вылечивается 3-5, то страшно представить какая сумма просто вылетает в пустую.
121
Всех наркоманов можно разделить в виде пирамиды рисунок 2.
122
Для лица, приобретающего смесь наркотического средства или психотропного
вещества с нейтральными компонентами, безразличен объем доли в смеси
наркотического средства или психотропного вещества, которое он в условиях улицы
никогда не сможет определить. Его умыслом всегда охватывается приобретение
всей смеси целиком.
123
Рисунок 2. Пирамида лиц употребляющих наркотики.
120
См.: Борзенков Г.Н. Курс уголовного права: Учебник для вузов. В 5 т. Особенная часть. Том 4[Текст]. - М.:
«Зерцало», 2010. – С. 124-128. ISBN: 978-5-2569-458-2
121
См.: Там же.
122
См.: Середа Г.В. Анализ предмета преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических
средств или психотропных веществ [Текст] . – М.: «Профи», 2010г. – С. 154-159. ISBN: 978-256-2321-3
123
См.: Драгон Г.Н., Калачов В.Ф. Наркомания и наркобизнес. Выявление и пресечение незаконного оборота
наркотических и психотропных веществ/Под ред. Пономарева Л.Г., [Текст]. - М.: «Новый Юрист», 2011. – С. 240-242.
ISBN: 978-5-1232-321-5
86
Учитывая правовую и криминологическую составляющие проблемы,
медицинские критерии и реальную социальную опасность, обусловленную
незаконным распространением высокоактивных наркотических средств и
психотропных веществ, относящихся к Списку I, находящихся в незаконном
обороте преимущественно в различных смесях с нейтральными компонентами,
Пленум Верховного Суда Российской Федерации совершенно обоснованно сделал
вывод о том, что, решая вопрос об ответственности по ст. ст. 228, 228.1 и 229 УК
России в отношении наркотических средств и психотропных веществ из Списка I по
таким квалифицирующим признакам, какими являются крупный и особо крупный
размеры, следует руководствоваться положениями Постановления Правительства
Российской Федерации от 7 февраля 2006 г. № 76 и исходить из общего веса смеси
(в граммах) содержащихся в ней наркотического средства или психотропного
вещества и нейтральных компонентов (мука, крахмал, тальк и т.п.), а не из
количества содержащихся в смеси наркотического средства или психотропного
вещества (в граммах) в чистом виде.
124
При этом в тех случаях, когда наркотическое средство или психотропное
вещество, включенное в Список I, входит в состав смеси (препарата), содержащей
более одного наркотического средства или психотропного вещества, его количество
определяется весом всей смеси по наркотическому средству или психотропному
веществу, для которого Постановлением Правительства Российской Федерации от 7
февраля 2006 г. № 76 установлен наименьший крупный или особо крупный размер.
Аналогичный порядок для определения крупного и особо крупного размеров,
установленный Постановлением Правительства Российской Федерации от 7 февраля
2006 г. № 76, применяется к смеси, содержащей в своем составе наркотические
средства Списка II "кокаин" и "кокаин гидрохлорид".
124
См.: Кузнецов И.Н., Купрейчик С.А. Наркотики: социальный, медицинский и правовые аспекты[Текст]. –
М., 2011.- С. 341- 344. ISBN: 978-5-2698-365-2
87
Для остальных наркотических средств и психотропных веществ крупный и
особо крупный размеры определяются исходя из их количества (в граммах) в чистом
виде.
125
Требует пояснения и абз. 2 п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда
Российской Федерации от 15 июня 2006 г. № 14, согласно которому в тех случаях,
когда лицо в целях лечения животных использует незаконно приобретенное
наркотическое средство или психотропное вещество (например, кетамин, кетамина
гидрохлорид), в его действиях отсутствуют признаки преступления, влекущего
уголовную ответственность за незаконный сбыт этих средств или веществ.
Действительно, само использование незаконно приобретенных наркотических
средств и психотропных веществ в целях лечения животных не является
противоправным деянием (не может быть соответствующего состава преступления в
случае введения наркотического средства или психотропного вещества животному,
так как в данном случае отсутствует объект преступления, предусмотренного ст.
228.1 УК РФ), но незаконные приобретение и хранение указанных наркотических
средств и психотропных веществ в зависимости от их размеров подлежат
квалификации по соответствующей части ст. 228 УК РФ либо при отсутствии
должного размера образуют состав административного правонарушения,
предусмотренного ст. 6.8 Кодекса Российской Федерации об административных
правонарушениях
126
.
Использование проверочной закупки оценено Пленумом Верховного Суда
Российской Федерации не только с позиции квалификации содеянного лицом,
осуществлявшим сбыт наркотического средства или психотропного вещества, но и с
позиции оценки представленных результатов оперативно-розыскной деятельности.
125
См.: Поветкин И. Ответственность за незаконный оборот наркотических средств/ И. Поветкин//[Текст]. –
М.: Законность, 2011 г., - С. 97-110. ISBN: 978-247-2541-2
126 См.:
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях с комментариями от 30.12.2001 № 195-
ФЗ: (с изм. и доп. на 01.09.2012) [Текст] / Россиийская Федерация. Российское законодательство с комментариями. – М.: Эксмо,
2012. ISBN: 978-5-699-55479-9
88
Так, в п. 14 Постановления указано, что в тех случаях, когда в материалах
уголовного дела имеются данные об осуществлении проверочной закупки
наркотических средств или психотропных веществ, судам следует иметь в виду, что
необходимым условием законности ее проведения является соблюдение оснований
для проведения оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных ст. 7
Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", и требований ч. 7
ст. 8 указанного Федерального закона, в соответствии с которыми проверочная
закупка веществ, свободная реализация которых запрещена, проводится на
основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего
оперативно-розыскную деятельность.
Положения п. 14 закрепляют уже ранее нашедшее отражение в судебных
решениях требование о необходимости представления в суд вместе с итогами
оперативно-розыскной деятельности постановлений о проведении оперативно-
розыскных мероприятий, в результате проведения которых были получены
указанные данные. Так, например, Определением Судебной коллегии по уголовным
делам Верховного Суда Российской Федерации от 25 августа 2010 г. № 49-005-9СП
подтверждена обоснованность оставления судом без удовлетворения кассационного
представления государственного обвинителя об отмене оправдательного приговора
в связи с признанием недопустимыми доказательств, являющихся результатами
оперативно-розыскной деятельности. В частности, основанием для признания
полученных доказательств недопустимыми стало отсутствие в уголовном деле
постановления о проведении оперативно-розыскного мероприятия, при проведении
которого были получены приобщенные к делу доказательства
127
.
127 См.: «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными,
сильнодействующими и ядовитыми веществами» [Текст] : Постановление Пленума Верховного Суда РФ [15 июня 2006 г., № 14] //
Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2006. - № 8.
89
Кроме того, в пункте 14 Постановления оговорено, что результаты
оперативно-розыскного мероприятия могут быть положены в основу приговора,
если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о
наличии у виновного умысла на незаконный оборот наркотических средств или
психотропных веществ, сформировавшегося независимо от деятельности
сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех
подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного
деяния. Это уточнение имеет принципиальное значение, так как позволяет
отграничивать правомерные действия, осуществляемые в рамках конкретного
оперативно-розыскного мероприятия - проверочной закупки, от провокации.
Последняя имеет место в том случае, если умысел на совершение преступления -
сбыт наркотика у конкретного лица - отсутствовал и в дальнейшем сформировался
исключительно в результате действий сотрудников оперативных подразделений, то
есть когда имело место склонение к совершению преступления лица, не
обнаружившего преступных намерений.Положения п. 14 закрепляют уже ранее
нашедшее отражение в судебных решениях требование о необходимости
представления в суд вместе с итогами оперативно-розыскной деятельности
постановлений о проведении оперативно-розыскных мероприятий, в результате
проведения которых были получены указанные данные. Так, например,
Определением Судебной коллегии по уголовным делам Верховного Суда
Российской Федерации от 25 августа 2010 г. № 49-005-9СП подтверждена
обоснованность оставления судом без удовлетворения кассационного представления
государственного обвинителя об отмене оправдательного приговора в связи с
признанием недопустимыми доказательств, являющихся результатами оперативно-
розыскной деятельности. В частности, основанием для признания полученных
доказательств недопустимыми стало отсутствие в уголовном деле постановления о
проведении оперативно-розыскного мероприятия, при проведении которого были
получены приобщенные к делу доказательства
128
.
128 См.: «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными,
сильнодействующими и ядовитыми веществами» [Текст] : Постановление Пленума Верховного Суда РФ [15 июня 2006 г., № 14] //
90
Кроме того, в пункте 14 Постановления оговорено, что результаты
оперативно-розыскного мероприятия могут быть положены в основу приговора,
если они получены в соответствии с требованиями закона и свидетельствуют о
наличии у виновного умысла на незаконный оборот наркотических средств или
психотропных веществ, сформировавшегося независимо от деятельности
сотрудников оперативных подразделений, а также о проведении лицом всех
подготовительных действий, необходимых для совершения противоправного
деяния.
Это уточнение имеет принципиальное значение, так как позволяет
отграничивать правомерные действия, осуществляемые в рамках конкретного
оперативно-розыскного мероприятия - проверочной закупки, от провокации.
Последняя имеет место в том случае, если умысел на совершение преступления -
сбыт наркотика у конкретного лица - отсутствовал и в дальнейшем сформировался
исключительно в результате действий сотрудников оперативных подразделений, то
есть когда имело место склонение к совершению преступления лица, не
обнаружившего преступных намерений.
Это уточнение имеет принципиальное значение, так как позволяет
отграничивать правомерные действия, осуществляемые в рамках конкретного
оперативно-розыскного мероприятия - проверочной закупки, от провокации.
Последняя имеет место в том случае, если умысел на совершение преступления -
сбыт наркотика у конкретного лица - отсутствовал и в дальнейшем сформировался
исключительно в результате действий сотрудников оперативных подразделений, то
есть когда имело место склонение к совершению преступления лица, не
обнаружившего преступных намерений.
Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2006. - № 8.