15
и эффективность можно причислить к «основному началу» или считать
«основной особенностью устройства» системы кредитования, хотя это,
безусловно, чрезвычайно важные условия, но часто не обозначаемые даже в
кредитных соглашениях. То есть, нет достаточных оснований назвать эти
признаки принципами. В Федеральном Законе «О банках и банковской
деятельности»
13
к принципам кредитования отнесены лишь возвратность,
платность и срочность.
Думается, что основных принципов, достаточных для отражения сути
кредита, призванных обеспечить выгодность этой банковской услуги как
кредитору, так и заёмщику и, служащих одновременно признаком кредита как
экономической категории, всего два. Главный принцип кредитования -
сохранность (возвратность) основной суммы долга. Безвозвратный кредит -
нонсенс. Это подарок, благотворительный взнос, субсидия или другая
экономическая категория, но не ссуда. Также для организации процесса
кредитования важно, как минимум, возместить затраты, связанные со ссудой
(выплата процентов по привлечению средств, оплата труда персонала, налоги
и т. д.), а кроме того, банк, как коммерческая организация, должен получить
прибыль, т.е. услуга кредитора должна быть возмездной (платной).
Срочность кредитования означает, что кредит должен быть не просто
возвращен, а возвращен в определенный срок, т. е. в этом условии находит
конкретное выражение фактор времени. Тем не менее, сроки ссуды могут
определяться не только конкретной датой или периодом определённой
продолжительности, но и наступлением определенных событий (кредиты с
открытым сроком: онкольные кредиты, овердрафты, кредитные линии и т. д.).
В связи с тем, что кредитование - рискованная операция, имеющая
много разновидностей, для соблюдения основных принципов (возвратность,
платность) необходимо выполнение принципов второго уровня:
- дифференциация кредитования (выбор наиболее надежных
13
Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 03.07.2016) "О банках и банковской деятельности" (с изм.
и доп., вступ. в силу с 01.01.2017)
16
потенциальных заёмщиков) на основе оценки кредитоспособности
(способности и готовности заёмщика вернуть ссуду в обусловленный
договором срок);
- непременное соблюдение условий кредитного соглашения, перечень
которых зависит от многих обстоятельств и может быть широким, а может
ограничиваться обозначением только суммы, размера процентной ставки и
срока ссуды или порядка востребования возврата кредитов с открытым
сроком.
В общем виде схема системы принципов банковского кредитования
может быть представлена следующим образом (рис. 3).
Рисунок 3- Система принципов банковского кредитования
14
Цель кредита (целевой характер кредита) служит важным индикатором
степени рисков, связанных с выдачей ссуды. Банк проявляет осторожность
при выдаче ссуд для сомнительных проектов и сделок, избегает кредитов
заёмщикам, действующим в нестабильных отраслях и т. п.
Оценка цели позволяет определить обоснованность заявки и в
14
Жарковская Е.П. Финансовый анализ деятельности коммерческого банка: учебник. /Е.П.Жарковская. - М:
Издательство «Омега-Л», 2018. С.45
Основные условия кредитного соглашения
Цель
Сумма
Срок
Источник
погашения
План погашения
Обеспечение
Доля средств
заемщика
Процентная
ставка
Размер
комиссии
Другие
условия
ОСНОВНЫЕ ПРИНЦИПЫ
Возвратность (сохранность
основной суммы долга)
Возмездность (платность)
(вознаграждение кредитора)
Дифференцированность кредита (на основе анализа
кредитоспособности заемщика, т.е. оценки достоинства по
кредиту)
Соблюдение основных условий кредитования
17
отношении суммы ссуды. Опыт показывает, что часто клиент основывает
свою заявку на кредит на оптимистическом варианте прогнозов потребности
в заёмных средствах. Если с самого начала сумма занижена, банку в
дальнейшем придётся выбирать: предоставить дополнительные суммы или
существенно увеличить степень рисков невозврата ссуды. Завышенная сумма
кредита также может привести к неспособности клиента погасить ссуду.
Срочность (период действия кредитного договора) напрямую зависит от
цели заимствования. Поскольку банки используют свободные денежные
средства юридических и физических лиц, которые должны быть возвращены
по первому требованию вкладчика, банк должен иметь возможность
планировать и прогнозировать свои операции.
Этой же цели служит и согласование способов и порядка погашения
ссуды. При выдаче кредита может быть заранее определён источник его
погашения и разработан план погашения. Кредитор должен иметь
возможность проверить, соответствуют ли условия, предложенные клиентом,
его реальным возможностям.
Условие достаточности обеспечения ссуд выражает необходимость
обеспечения защиты имущественных интересов кредитора при возможном
нарушении заемщиком принятых на себя обязательств и находит
практическое выражение в таких формах кредитования, как ссуды под залог
или под финансовые гарантии. Вопрос обеспечения кредита должен решаться
после того, как кредитная сделка сочтена приемлемой. Риски обеих сторон
может учесть условие страхования. В частности, при долгосрочных,
рискованных видах кредитования в договоре может быть оговорено условие
страхования ответственности заёмщика. Долевое участие средств заёмщика в
достижении цели (достаточная доля средств заёмщика) очень важно для того,
чтобы клиент был заинтересован в эффективном использовании
заимствованных средств. Банки, как правило, не предоставляют кредита, если
18
в проект вложено менее 30% средств заёмщика.
15
Обоснованность размера процентной ставки важна, поскольку, если
размер ставки процентов занижен - данная услуга будет убыточной для
кредитора, при завышенном размере ставки процентов - ссуда может
оказаться невыгодной заёмщику, в связи с отрицательным эффектом
финансового левериджа. Платность кредита стимулирует заемщика к его
более продуктивному использованию. Размер процентной ставки
устанавливается по согласованию сторон и фиксируется в кредитном
соглашении. В банке плата за кредит распределяется на восполнение
отдельных элементов операционных расходов и прибыль банка. План
погашения и корректность порядка погашения является, по сути, обобщением
всех предыдущих условий.
Таким образом, общепризнано, что возвратность и платность - основные
принципы банковского кредитования, являющиеся одновременно
характеристикой кредита как экономической категории. Для их соблюдения
необходимо дифференцированно подходить к отбору заёмщиков, тщательно
согласовывать условия кредитного договора и следить за неукоснительным их
соблюдением.
1.2. Нормативно-правовое регулирование кредитной деятельности
коммерческого банка
Глава 42 Гражданского кодекса РФ закрепляет кредитный договор -
правовой институт, новый для ГК РФ.
Итоги современных исследований касательно правовой природы
кредитного договора разделены полярно: одни исследователи считают
кредитный договор видом и разновидностью договора займа , иные
придерживаются позиции, которая признает его самостоятельно-
обеспеченным подвидом гражданско- правового договора .
Думается, что правовая природная сущность кредитного договора
15
Заиченко Е.М. Об организации кредитного риск-менеджмента при потребительском кредитовании. // Деньги
и кредит. - 2012. - №8. – С. 45-47
19
определяется очевидной уже при факте рассмотрения законодательного
закрепления данного договора.
Согласно ст. 819 ГК РФ банк (иная кредитная организация, т.е.
кредитор) по кредитному договору обязуются осуществить предоставление
денежных средств (что, собственно, является кредитом) заемщику в сумме и
на тех условиях, которые предусмотрены договором. В свою очередь заемщик
обязан осуществить возврат полученной денежной суммы, а также уплату
процентов за ее использование.
Думается, что данный договор специально выделяется
законодательством и ГК РФ в виде отдельной разновидности договора займа.
Этому свидетельствуют возможности субсидиарного применения норм,
отраженных в ГК РФ о займе к вытекающим из сущности кредитного договора
правоотношениям, и кроме того то обстоятельство, что данные правовые
конструкции объединяются законодательством в одну главу Гражданского
кодекса РФ. Одновременно с этим главенствующим отличием данных
договоров становится признак консенсуального характера обстоятельств,
вытекающих из них. Указанный признак способствует объединению этих
договоров в состав консенсуальных договоров займа, причем при этом
законодательство отдельно выделяет консенсуальный договор займа
денежного - консенсуальный договор займа вещей и кредитный договор,
которые определены родовыми признаками, а также договор товарного
кредита. Как следствие, в ГК РФ одновременно с конструкцией договора займа
(реального в силу цивилистической договорной традиции, где закреплена и
его консенсуальная разновидность). Таким образом, кредитный договор
является не чем иным, как отдельным видом договора займа, выделенным
законодателем только лишь по указанному признаку, который одновременно
обусловливает и все прочие особенности данных договоров
16
.
Примером этому могут служить правила о том, что кредитор
16
Кискин В.В. Договор займа и договор кредита // Налоги (газета). - 2016 - № 24. - С. 7.
20
(займодавец) имеет право отказываться от предоставления заемщику кредита,
предусмотренного кредитной договоренностью, в случае, если для этого
станет очевидным, что сумма, предоставленная заемщику, не будет
возвращаться в срок, и противоположное этому правило о праве заемщика
отказываться от получения кредита в части или полностью, которые
установлены ст. 821 ГК РФ.
К указанным нормам ст. 821 ГК РФ относит и ст. 822 ГК РФ,
регулирующую отношения, которые возникают из договора кредита,
обеспеченного товаром.
Комментируя право кредитора отказаться от действий по
предоставлению кредита, Р.И. Каримуллин признает необходимым
привязывать его к наличию обстоятельств, очевидных для любого
«добросовестного и разумного» лица, в то же время указывающих, что
предоставленная заемщику кредитная сумма не будет возвращена в
оговоренный срок. Одновременно с этим указанные обстоятельства должны
выявляться или наступать только после факта заключения договора кредита
17
.
Следует заметить, что подобное невозможно в обыкновенном займе,
потому что до передачи объекта займа займодавцем заемщику стороны
совершенно не связаны какими-либо дополнительными обязательствами.
Представляется также, что, выделяя указанные договоры,
законодательство преследует целью удовлетворение потребности
непосредственно современной предпринимательской сферы, так как
используемая правовая конструкция реального договора займа сегодня не
способна обеспечить динамично развивающийся современный рынок.
Права заемщиков, которые лишены права требовать передачу в заем
займодавцем в обычном договоре займа, полностью обеспечивает
консенсуальный заем как разновидность банковского кредита. Заемщик, по
факту получения права требования, получает также и гарантию
17
Каримуллин Р.И. Отказ от предоставления или получения кредита // Право и экономика. - 2017. - № 6. -
С.13.
21
финансирования имеющихся бизнес-планов, что, как следствие, обеспечивает
и стабильность его предпринимательской позиции, а также стабильность в
целом всего гражданского оборота.
Консенсуальный характер договоров кредита обусловлено, кроме
прочего, и ограничением субъективного состава данных договоров, в
пределах, установленных законодательно.
На стороне кредитора (займодавца) в кредитном договоре может
выступать только банк либо другая кредитная организация. При выдаче
обыкновенного займа займодавец в добровольном порядке, что должно
соответствовать его собственным возможностям и интересам (как с
собственной выгодой, так и без нее), осуществляет кредитование заемщика
путем передачи ему свои собственных денег теперь уже в его собственность,
при этом он не получает взамен чего-либо материального, а лишь только
обещание заемщика о погашении возникшего долга. Именно в таковом виде
сложился договор займа в сфере цивилистической традиции.
Необходимо заметить, что подобное положение вещей определяется не
случайным образом. В ситуации с консенсуальным займом с учетом
свободного круга лиц, имеющих право выступать займодавцами, возможно
возникновение таких ситуаций, когда материальное положение займодавца со
дня заключения договора до дня, когда наступит момент передать денежные
средства заемщику, настолько сильно изменится, что выдача долговой суммы
для займодавца окажется совершенно невыгодной, крайне убыточной или
даже совершенно невозможной. При всем этом то, что у заемщика имеются
права требования в отношении займодавца, может негативно сказаться на его
материальном и финансовом положении. Следует сказать, что в реальности
характер бытового (обычного) займа призван защищать права и интересы как
заемщика, так и займодавца. Со своей стороны, заемщик имеет
заинтересованность в гарантированном и своевременном получении займа,
так как в случае, если возникнет ситуация, при которой займодавец может
оказаться по каким-либо причинам не в состоянии осуществить передачу ему
22
денежных средств в долг, то он будет иметь риск понести связанные с этим
убытки в виде, например, ответственности теперь уже в отношении своих
собственных контрагентов, или просто-напросто потерять ожидаемую
прибыль. В реальном же договоре займа займодавец решает вопрос выдачи
или невыдачи займа только лишь в настоящем времени, и это предоставляет
ему возможность трезво оценивать текущее материальное положение и иные
сопутствующие обстоятельства, способные оказать влияние на его решение,
теперь уже в текущем реальном времени. Данная конструкция договора займа
дополнительно способствует поддержанию стабильности в области
гражданского оборота.
Однако рынок, между тем, остро нуждается в развитии системы
перспективного кредитования, чем, в сущности, является консенсуальный
денежный займ. Законодательство право заключения кредитного договора на
стороне займодавцев предоставило лишь только банкам и другим кредитным
организациям. Они являются профессиональными участниками
инвестиционного и финансового рынков. Кроме того, они также обладают
большими средствами и ресурсами в сфере финансов, а за их финансовой
стабильностью и состоянием, в свой черед, призваны производить
отслеживание соответствующие органы контроля.
Банки и прочие кредитные организации представляют собой
коммерческие организации и в области отношений по выдаче кредитных
ресурсов преследуют целью извлечение прибыли. Таким образом, с их точки
зрения он всегда будет носить предпринимательский характер.
Как следствие, как обоснованно замечает Л.Г. Ефимова, кредитный
договор являет собой «коммерциализированный консенсуальный вид
договора займа»
18
.
В ГК РФ кредитный договор предусматривается в виде строго
формализованного договора. Стоит отметить, что в случае несоблюдения
18
Ефимова Л.Г. Банковские сделки. Комментарий законодательства и арбитражной практики. - М. Контракт.
2017.С. 240.
23
письменной формы кредитного договора может повлечь за собой его
недействительность. В данном случае договор будет считаться ничтожным
(ст. 820 ГК РФ). Указанный признак обозначенного договора видится
полностью зависимым от условия его консенсуальности. В реальном
одностороннем займе займодавец способен обосновать наличие у заемщика
долга перед ним, а также его объем при помощи любых сопутствующих делу
документов. Притом основным предметом доказывания будет являться сам
факт осуществления передачи объекта в займ. В кредитном же договоре
описанная ситуация определенно невозможна ввиду уже того, что тут у
кредитора-займодавца дополнительно возникает обязанность передачи
заемщику денежных средств в долг, при этом обязанности кредитора
исполняются первыми по условиям кредитного договора. В данном случае
доказательство наличия таковой обязанности возможно лишь только на
основании договора письменного, потому что иные имеющиеся
доказательства не смогут достоверно осуществить подтверждение факта
возложения кредитором этого обязательства на себя, как и его объем.
Дополнительной особенностью кредитного договора будет считаться
его возмездность, которая должны быть осуществлена в обязательном
порядке. Так, статья 819 ГК возлагает две обязанности на заемщика:
1) осуществить возврат полученной денежной суммы (как пояснение,
денежную сумму, которая равна полученной, но не ту же самую);
2) осуществить уплату процентов на нее.
Имеют ли право стороны кредитного договора предусматривать условие
о безвозмездном, беспроцентном кредите? Вероятнее предположить, что нет.
В нормах, содержащихся в ГК РФ и посвященных урегулированию кредитного
договора, правило относительно уплаты процентов за использование
кредитных средств установлено императивно.
В соответствии с п. 2 ст. 819 ГК РФ к отношениям, осуществляемым в
соответствии с кредитным договором, применимы правила, которые
предусмотрены § 1 гл. 42 ГК РФ (также регулирующей и обычный договор
24
займа) в случае, если иное не было предусмотрено правилами указанного
параграфа и не вытекает из самого существа договора кредита. Таким образом,
в моментах, специально не урегулированных законодательными кредитными
нормами, общие нормы о займе, также, как и нормы ст. 809 ГК РФ о праве
заключения сторонами беспроцентного договора займа, применимы к
отношениям кредитного договора субсидиарно. Предполагается, что каких-
либо оснований оспаривать указанное обстоятельство нет, учитывая то, что
правило касательно строго обязательного условия о возмездности договора
кредита установлено прямо в ст. 819 ГК РФ.
Учитывая это, кредитор на практике имеет право потребовать от
заемщика выплаты ему процентов в соответствии со ставкой кредитования,
которая предусмотрена договором, в тех же случаях, в которых условие о
процентах кредитным договором не установлено, либо кредитный договор
был заключен как безвозмездный и беспроцентный, в соответствии со ставкой
рефинансирования Банка России.
Необходимо также отметит тот факт, что в юридической литературе
часто высказывалось мнение относительно существенности характера условия
о процентах по кредитному договору, и по этой причине действительность
договора часто был зависима от наличия условия о процентах.
Безусловно, следует согласиться с мнением В.В. Витрянского, который
опровергает высказанные ранее мнения собственной позицией касательно
того, что, сталкиваясь при ближайшем рассмотрении спора с текстурой
кредитного договора, который не включает в себя условие относительно
размера процентов и порядка их уплаты, суду следует руководствоваться,
прежде всего, положениями относительно размера и порядка уплаты
процентов по договору займа, которые содержатся в ст. 809 ГК РФ .
Разумеется, обеспечить строжайшее соблюдение оговоренной нормы
закона не представляется возможным по той причине, что ее реализация, в
конечном счете, зависит в своей основе от кредитора, у которого есть
возможность, если на это будет его воля, и вовсе не потребовать о заемщика