14
Но это, однако, не означает, что данное понятие должно быть исключено из
юридической терминологии
1
.
В 2011 г. законодатель решил «усовершенствовать» данное
определение. Федеральным законом от 07.12.2011 № 420-ФЗ
2
определение
понятия «компьютерная информация» было вынесено в примечание к ст. 272
и представлено в следующем виде: «Под компьютерной информацией
понимаются сведения (сообщения, данные), представленные в форме
электрических сигналов, независимо от средств их хранения, обработки и
передачи».
В науке принято выделять понятие конфиденциальной информации, то
есть информации, не подлежащей разглашению. В ч. 2 ст. 9 ФЗ от 27.07.2006
№ 149-ФЗ
3
этот термин используется при описании обязанности не
разглашать информацию, доступ к которой ограничен, то есть обязанности
соблюдать её конфиденциальность. В ч. 1 этой же статьи есть перечень
информации, доступ к которой ограничен. Ограничение доступа к
информации означает, что она подлежит охране. К охраняемой законом
относятся такие виды информации, как сведения, составляющие
коммерческую тайну, служебную тайну и иную тайну (ч. 4 ст. 9),
информация о частной физического лица, в том числе информация,
составляющая личную или семейную тайну (ч. 8 ст. 9), персональная
информация (персональные данные).
Некоторые авторы полагают данный перечень исчерпывающим, считая
процитированный закон от 27.07.2006 № 149-ФЗ основным актом,
регулирующим охрану информации, а установление критериев
конфиденциальности – единственным признаком. Это мнение более чем
1
Фатьянов А.А. О дефиниции «компьютерная информация» в российском уголовном
законодательстве // Информационное право. 2017. № 3. С. 12.
2
Федеральный закон от 07.12.2011 № 420-ФЗ «О внесении изменений в Уголовный кодекс
Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (ред.
от 03.07.2016) // «Собрание законодательства РФ», 12.12.2011, № 50, ст. 7362.
3
Федеральный закон от 27.07.2006 N 149-ФЗ (ред. от 02.12.2019) "Об информации,
информационных технологиях и о защите информации" (с изм. и доп., вступ. в силу с
13.12.2019) //"Собрание законодательства РФ", 31.07.2006, N 31 (1 ч.), ст. 3448.
15
спорно, поскольку отграничение видов охраняемой информации от
неохраняемой определяется специальными нормативно-правовыми актами,
Гражданским и Семейным кодексами Российской Федерации
1
и, в некоторых
случаях, правоприменителем – например, при объявлении закрытого
судебного заседания по просьбе одного из участников процесса для
обеспечения сохранности информации.
То есть под информацией, охраняемой законом, надо понимать не
только информацию, которую законодатель целенаправленно наделил
признаками конфиденциальности и в отношении которой установил режим
охраны. Охраняемая законом информация – это любая информация,
признаваемая законом, определённая законом, если в её отношении
установлен любой правовой режим, то есть если она признана объектом
правоотношения. Наличие такого признания, исходя из положений
действующего на территории РФ законодательства, позволяет прибегнуть к
общим и специальным средствам защиты объекта правоотношения,
например, согласно ст. 17 и ст. 23 Конституции РФ
2
, ст. 1, ст. 11, ст. 150 и ст.
152.2 ГК РФ и пр. Следовательно, охраняемая законом компьютерная
информация – это вся подобная информация, если она имеет форму
электрических сигналов; и именно эта информация, по смыслу ст. 272 УК
РФ, и должна составлять предмет преступления. Сужение предмета
преступления, на наш взгляд, влечёт существенное снижение качества
государственной защиты этой категории правоотношений от преступных
посягательств.
Изначально в теории обосновывалось, что доступ к компьютерной
информации является неправомерным при любом обращении к информации
1
"Семейный кодекс Российской Федерации" от 29.12.1995 N 223-ФЗ (ред. от 06.02.2020) //
"Собрание законодательства РФ", 01.01.1996, N 1, ст. 16.
2
Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных
Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-
ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // «Собрание законодательства
Российской Федерации», 04.08.2014, № 31, ст. 4398.
16
вопреки воле ее владельца
1
. Д.Г. Малышенко в связи с этим отмечает, что
предметом преступления, предусмотренного ст. 272 УК РФ, является
компьютерная информация, собственник которой явным образом объявил об
ограничении ее использования
2
.
Со временем все большее распространение стала получать позиция,
согласно которой под охраняемой законом информацией следует понимать
лишь закрытую информацию - это государственная, служебная,
коммерческая, банковская, врачебная, нотариальная, адвокатская тайны,
персональные данные и т.д.
3
.
Отсутствие общепринятого толкования понятия "охраняемая законом
информация" закономерно повлекло отсутствие единообразия в практике
применения ст. 272 УК РФ. Отдельные суды, придерживаясь рекомендаций
Генеральной прокуратуры Российской Федерации, указывают, что
неправомерные манипуляции с открытой (общедоступной) информацией не
подпадают под действие данной статьи.
Рассматривая подобные дела, суды, как правило, ссылаются на то
обстоятельство, что виновное лицо осуществило неправомерное
уничтожение, модификацию или блокирование общедоступной информации,
охраняемой Федеральным законом от 27 июля 2006 г. N 149-ФЗ "Об
информации, информационных технологиях и о защите информации".
Согласно ст. 16 данного Закона, защита информации представляет
собой принятие правовых, организационных и технических мер,
направленных: 1) на обеспечение защиты информации от неправомерного
доступа, уничтожения, модифицирования, блокирования, копирования,
предоставления, распространения, а также от иных неправомерных действий
в отношении такой информации; 2) соблюдение конфиденциальности
1
Доронин А.М. Уголовная ответственность за неправомерный доступ к компьютерной
информации: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. М., 2003. С. 6.
2
Малышенко Д.Г. Уголовная ответственность за неправомерный доступ к компьютерной
информации: Дис. ... канд. юрид. наук. М., 2002. С. 58.
3
Гузеева О.С. Квалификация преступлений в сфере компьютерной информации. М.:
Проспект, 2016. С. 30.
17
информации ограниченного доступа; 3) реализацию права на доступ к
информации. При этом в соответствии с частью 3 ст. 6 Закона обладатель
информации, если иное не предусмотрено федеральными законами, вправе
разрешать или ограничивать доступ к информации, определять порядок и
условия такого доступа.
Общедоступная информация отнюдь не является незащищаемой.
Положения об обязательности технологической и программной защиты
общедоступной информации, размещаемой в сети Интернет, содержатся во
многих подзаконных нормативно-правовых актах. Так, в соответствии с
Приказом Минкомсвязи России от 27 июня 2013 г. N 149 "Об утверждении
Требований к технологическим, программным и лингвистическим средствам,
необходимым для размещения информации государственными органами и
органами и местного самоуправления в сети Интернет в форме открытых
данных, а также для обеспечения ее использования"
1
общедоступная
информация, размещаемая на сайте в форме открытых данных, должна быть
защищена от уничтожения, модификации, блокирования, а также от иных
неправомерных действий в отношении такой информации. Аналогичное
требование регламентировано Постановлением Правительства Российской
Федерации от 10 июля 2013 г. N 582 "Об утверждении Правил размещения на
официальном сайте образовательной организации информационно-
телекоммуникационной сети Интернет и обновления информации об
образовательной организации"
2
.
Таким образом, положения ст. ст. 6 и 16 Закона об информации в их
системном толковании позволяют сделать вывод, что по смыслу ст. 272 УК
1
Приказ Минкомсвязи России от 27.06.2013 N 149 "Об утверждении Требований к
технологическим, программным и лингвистическим средствам, необходимым для
размещения информации государственными органами и органами местного
самоуправления в сети "Интернет" в форме открытых данных, а также для обеспечения ее
использования" // "Российская газета", N 187, 23.08.2013.
2
Постановление Правительства РФ от 10.07.2013 N 582 "Об утверждении Правил
размещения на официальном сайте образовательной организации в информационно-
телекоммуникационной сети "Интернет" и обновления информации об образовательной
организации" (ред. от 21.03.2019) // "Собрание законодательства РФ", 22.07.2013, N 29, ст.
3964.
18
РФ к охраняемой законом информации следует относить: 1) информацию
ограниченного доступа; 2) общедоступную информацию, обладателем
которой приняты меры по ее защите от несанкционированного уничтожения,
модификации или блокирования.
1.2 Понятие, признаки, уголовно-правовые и криминологические
особенности компьютерных преступлений и компьютерной преступности
По мнению А.И. Долговой, компьютерная преступность – это
«совокупность преступлений, в которых компьютерная информация является
предметом посягательств, а также преступлений, совершенных посредством
общественно опасных деяний. Эти деяния нарушают безопасность сферы
компьютерной информации, являются одним из наиболее опасных и
вредоносных явлений современного мира»
1
.
Под преступлением в сфере компьютерной информации понимают
виновно совершенное общественно опасное деяние, запрещенное уголовным
законом под угрозой наказания, причиняющее вред либо создающее угрозу
причинения вреда общественным отношениям, регламентирующим
безопасное производство, хранение, использование или распространение
информации и информационных ресурсов либо их защиту.
В современном мире центральное место в развитии общественных
отношений занимают информационные системы и компьютерные
технологии. С информатизацией общества все больше общественных
отношений переходит в информационную сферу. В сложившейся ситуации
актуальной проблемой в обеспечении безопасности личности, общества и
государства является охрана компьютерной информации
2
.
1
Криминология: Учебник для вузов / Под общ.ред. А. И. Долговой. 3-е изд., перераб. и
доп. М.: Норма, 2005. С. 735.
2
Ольховская Е.А. Киберпреступность // В сборнике: Органы народовластия на
Костромской земле. Опыт прошлого и перспективы будущего (к 25-летию Конституции
Российской Федерации, Костромской областной Думы и Думы города
19
Несмотря на все реформы уголовного законодательства, проведенные в
последние годы, уголовно-правовая охрана компьютерной информации
остается актуальной, с дополнениями, обусловленными научно-техническим
прогрессом
1
.
В настоящее время в мире количество компьютерных преступлений
постоянно растет и измеряется сотнями тысяч правонарушений,
экономический ущерб от которых исчисляется в миллиардах долларов и
продолжает расти.
Статистика преступлений в сфере компьютерной информации в России
демонстрирует крайне нестабильную динамику. В 2018 году было
зарегистрировано 174673 преступлений, совершенных с использованием
информационно-телекоммуникационных технологий. В январе - декабре
2019 года зарегистрировано более 294 тысяч преступлений, совершенных с
использованием информационно-телекоммуникационных технологий или,
что почти на 70% больше, чем за аналогичный период прошлого года.
Половина таких преступлений совершается с использованием сети
«Интернет», а более трети – средств мобильной связи. Свыше 98% таких
преступлений выявляется органами внутренних дел
2
.
Латентность рассматриваемых видов преступлений существенно выше
общеуголовных преступлений. Например, по подсчету М.В. Старичкова,
латентность преступлений, предусмотренных ст. 272 Уголовного кодекса,
составила 99,7 %, а ст. 273 Уголовного кодекса – 99,8 %
3
. Если допустить,
что данный процент соответствует или близок к реальному, то количество
Костромы) Сборник трудов XV Всероссийских декабрьских юридических чтений в
Костроме. Всероссийская научно-практическая конференция. Ответственные редакторы
Г.Г. Бриль, В.В. Груздев. 2019. С. 320.
1
Новикова Т.Б., Лошкарев А.В., Чуракова Е.Н. Преступления в сфере компьютерной
информации // Синергия Наук. 2018. № 22. С. 918.
2
https://xn--b1aew.xn--p1ai/reports/item/19412450/.
3
Старичков М.В. Умышленные преступления в сфере компьютерной информации:
уголовно-правовая и криминологические характеристики: автореф. дис. … канд. юрид.
наук. Иркутск, 2006. С. 12.
20
фактически совершенных преступлений должно соответствовать сотням
тысяч преступлений в год.
Общественная опасность преступлений в сфере компьютерной
информации заключается в том, что нарушается нормальное
функционирование компьютерной системы (в том числе и критически
важных объектов), тем самым нарушаются законные интересы личности,
общества и государства. Национальное уголовное законодательство
различных стран существенно отличается друг от друга.
В зависимости от национальных традиций в мире существует два
основных направления законодательной практики: законодательства одних
государств (США, Великобритания, Франция и другие) относят к
компьютерным преступлениям действия, в которых компьютер является
либо объектом, либо орудием посягательств3 , законодательства других
(Россия, большинство стран, образовавшихся на территории бывшего СССР,
Болгария, Польша, Австралия и другие) относят к компьютерным
преступлениям противозаконные действия в сфере автоматизированной
обработки информации. Соответственно, предметом или орудием
преступления признается, в первом случае, не только компьютерная
информация, но и, например, предметы материального мира (например, сам
компьютер, носитель компьютерной информации); во втором случае
предметом является исключительно компьютерная информация.
Из этого следует, что по объему понятия «computercrime», «computer-
relatedcrime», «crimeincyber-space», используемые в международном
уголовном праве и в зарубежном уголовном законодательстве ряда
государств, шире понятия «преступление в сфере компьютерной
информации», используемого в уголовном законодательстве России. К
примеру, в США кража компьютера, умышленное уничтожение компьютера,
изготовление и оборот порнографических изображений несовершеннолетних
с использованием компьютеров или компьютерных сетей, будут
квалифицированы как одно из компьютерных преступлений. Тогда как по
21
законодательству России – как преступления против собственности и
общественной нравственности. Федеральный закон от 7 декабря 2011 г. №
420-ФЗ внес значительные изменения в гл. 28 Уголовного кодекса
Российской Федерации о преступлениях в сфере компьютерной информации.
Однако, к сожалению, не внес ясности по многим актуальным вопросам
квалификации таких преступлений.
Поместив гл. 28 в раздел IX «Преступления против общественной
безопасности и общественного порядка» УК РФ, законодатель тем самым
достаточно четко определил родовой объект посягательств.
С криминологических позиций компьютерная преступность охватывает
разнообразные виды причинения вреда охраняемым уголовным законом
интересам личности, общества и государства: в сфере экономики
(компьютерное мошенничество); в сфере безопасности (компьютерный
шпионаж, компьютерный подлог); в конституционной сфере (нарушение
авторских и смежных прав путем несанкционированного распространения
информации в сети Интернет); в сфере нравственности (распространение
порнографической продукции через социальные сети); в сфере охраны
свободы, чести и достоинства личности (размещение в сети Интернет
материалов оскорбительного содержания); в информационной сфере
(нарушение правил эксплуатации средств хранения, обработки или передачи
компьютерной информации и информационно-телекоммуникационных
сетей).
Попытаемся выделить группы преступлений, могущих быть, на наш
взгляд, включенными в криминологическое содержание понятия
компьютерной преступности. "Во-первых, это преступления в сфере
компьютерной информации в соответствии с главой 28 УК РФ (ст. 272 - 274
УК РФ).
Во-вторых – общеуголовные преступления, предусматривающие
возможность совершения посредством использования возможностей
компьютерных технологий. Например, в разделе VII "Преступления против
22
личности" (ст. 146 УК РФ "Нарушение авторских и смежных прав", ст. 147
УК РФ "Нарушение изобретательских и патентных прав"); в разделе VIII
"Преступления в сфере экономики" (ст. 159.6 УК РФ "Мошенничество в
сфере компьютерной информации", ст. 183 УК РФ "Незаконные получение и
разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или
банковскую тайну"); в разделе IX "Преступления против общественной
безопасности и общественного порядка" (ст. 242 УК РФ "Незаконные
изготовление и оборот порнографических материалов или предметов"); в
разделе X "Преступления против государственной власти" (ст. 280 УК РФ
"Публичные призывы к осуществлению экстремистской деятельности", ст.
282 УК РФ "Возбуждение ненависти либо вражды, а равно унижение
человеческого достоинства", ст. 283 УК РФ "Разглашение государственной
тайны") и др.
В-третьих – сетевые компьютерные преступления и трансграничные
преступления, совершаемые в сети Интернет"
1
.
Если рассматривать понятие "компьютерное преступление" с позиции
уголовно-правовой, то имеет место некая терминологическая путаница.
Компьютерное преступление - это общественно опасное деяние, орудием
совершения которого являются средства вычислительной техники, или это
общественно опасное противоправное посягательство с использованием
информационно-вычислительных систем либо с воздействием на них. Если
согласиться с таким подходом, то за пределами криминологического
исследования останутся общественно опасные деяния, сопряженные с
использованием компьютера в целях извлечения выгоды или иной личной
заинтересованности.Например, хищение денежных средств путем
незаконных манипуляций с компьютерными данными.
Если компьютер рассматривать как разновидность информационного
оборудования, то в понятийном рассмотрении термин "компьютерное
1
Лопатина Т.М. Криминологические и уголовно-правовые основы противодействия
преступности: Дис. ... докт. юрид. наук. М., 2006. С. 45 - 48.
23
преступление" целесообразнее заменить на другой - "информационное
преступление", как более соответствующий.
Существующие подходы к определению компьютерного преступления
основываются на уголовно-правовом аспекте понятийного рассмотрения.
Криминологический аспект термина "компьютерное преступление" при этом
не учитывается. Вместе с тем компьютерные преступления посягают на
безопасность компьютерной информации, которая является частью
информационной сферы. Информационная среда - это область деятельности,
связанной с созданием, преобразованием и потреблением информации,
область, которая существует внутри общества и в которой преломляются все
его противоречия. Более того, выделяется тенденция смещения военных
угроз в информационное пространство, что актуализирует безопасность
информационной среды как фрагментарной части национальной
безопасности.
В связи с этим представляется, что термин "компьютерное
преступление" должен являться общим понятием, которое может быть
применимо при определении сферы криминологических исследований и
объекта уголовно-правовой охраны.
Обобщая изложенное, можно предположить, что компьютерная
преступность представляет собой некий феномен, с одной стороны,
оказывающий непосредственное влияние на преступность в целом, с другой -
являющийся ее подструктурой. Такой подход характерен и для европейских
стран, в которых законодательно борьба ведется не с преступлениями в сфере
компьютерной информации, а с преступлениями в сфере высоких технологий
(Hightechcrime или Cybercrime).
Вместе с тем выделение группы общеуголовных преступлений,
сочетающих возможности компьютерных технологий с посягательством на
соответствующий объект уголовно-правовой охраны и способных наносить
вред не только личности, обществу, государству, но и основам