4
Содержание
Введение .................................................................................................................. 5
Глава 1. Теоретические аспекты предпринимательского договора ........... 9
1.1. Понятие и виды предпринимательского договора .................................... 9
1.2 Сфера применения предпринимательского договора и его правовое
обеспечение ........................................................................................................ 22
Глава 2. Осуществление процедур с предпринимательскими договорами
................................................................................................................................. 33
2.1 Порядок заключения договора ................................................................... 33
2.2 Изменение и расторжение предпринимательского договора .................. 39
2.3 Принципы исполнения предпринимательского договора ....................... 44
Глава 3. Проблемы и пути совершенствования договора в сфере
предпринимательской деятельности .............................................................. 54
3.1 Проблемы незаключенных предпринимательских договоров ................ 54
3.2 Особенности совершенствования договорной работы в сфере
предпринимательской деятельности ................................................................ 60
Заключение ........................................................................................................... 73
Список использованной литературы .............................................................. 76
5
Введение
Актуальность темы. Экономические преобразования в России
потребовали пересмотра устоявшихся подходов к правовому регулированию
договорных отношений хозяйствующих субъектов. В командно-
административной экономике взаимодействие хозяйствующих субъектов не
было обусловлено их экономическими интересами и значение договора было
сведено маскировке, позволяющей игнорировать объективные
экономические законы. Это, помимо прочего, атрофировало в известной мере
развитие гражданско-правовых норм, регулирующих хозяйственные
отношения.
В рыночной экономике основной формой хозяйствования является
предпринимательство. Договор же становится основной правовой формой,
опосредующей взаимоотношения участников хозяйственного оборота.
Прежде всего он является универсальной формой рыночного обмена. Также
институт договора используется для оформления процессов кооперации
производства и централизации капитала.
Предпринимательский договор является единицей координации
многочисленных и многообразных хозяйственных связей на всех уровнях
экономической системы. Опосредуя процессы рыночного обмена,
концентрации капитала и кооперации производства, институт договора таким
образом выступает средством организации структуры рыночного хозяйства.
Предпринимательский договор является самостоятельным договорным
типом обязательств по осуществлению предпринимательской деятельности
(предпринимательских обязательств), а не разновидностью гражданско-
правового договора. Поэтому представляется, что термин
«предпринимательский договор» в науке используется условно.
Степень научной разработанности темы исследования. Проблемы
повышения эффективности института договора как одного из основных
6
правовых инструментов регулирования экономических отношений
российскими правоведами не исследуются. Вместе с тем в юридической
литературе довольно часто поднимается вопрос о необходимости
комплексных экономико-правовых исследований проблем правового
обеспечения экономики.
К сожалению, и в российской экономической литературе недостаточно
работ для полноценного анализа экономической эффективности правовых
норм. Исключение составляют работы Р.И. Капелюшникова Р.И, Я.И.
Кузьминова, Ж.А. Мингалевой, М.И. Одинцовой, В.Л. Тамбовцева В.Л, А.Е.
Шаститко, М.М. Юдкевич и некоторых других ученых. К тому же большая
часть монографий по данной тематике отражает зарубежный опыт и не
рассматривает российскую действительность. По мнению Е. П. Губина и П.
Г. Лахно, «договор в сфере предпринимательской деятельности
(предпринимательский договор) — это заключаемое на возмездной основе в
целях осуществления предпринимательской деятельности соглашение,
стороны (или одна из сторон) которого выступают в качестве субъектов
предпринимательства». М. В. Ковалев определяет предпринимательский
договор как «договор, планомерно заключаемый одной или обеими
сторонами для получения прибыли на постоянной основе». При этом, как
было отмечено выше, поскольку указанный термин не нашел своего
воплощения в нормативно-правовых актах, позиции ученых относительно
содержания такого договора можно разделить на три группы.
Объектом исследования выступают общественные отношения в сфере
договорных отношений предпринимательской деятельности.
Предмет исследования составляют предпринимательские договоры:
проблемы правового регулирования и правоприменения.
Цель настоящего исследования в изучении предпринимательских
договоров: проблемы правового регулирования и правоприменения.
Задачи:
7
1. Изучить понятие и виды предпринимательского договора;
2. Определить сферу применения предпринимательского договора и
его правовое обеспечение;
3. Выявить осуществление процедур с предпринимательскими
договорами;
4. Показать проблемы и пути совершенствования договора в сфере
предпринимательской деятельности.
Теоретической основой решения указанных задач послужили
юридические и экономические исследования как российских, так и
зарубежных авторов. В исследовании комплекса теоретических и
практических вопросов, составляющих экономическую и правовую
характеристики предпринимательского договора, автор опиралась на
научные труды Г.Ф. Шершеневича «Курс торгового права», М.И. Кулагина
«Предпринимательство и право: опыт Запада», Б.И. Пугинского «Теория и
практика договорного регулирования», С.С. Занковского
«Предпринимательские договоры в России.
Проблемы теории и законодательства», Р. Познера «Экономический
анализ права», Оливера И. Уильямсона «Экономические институты
капитализма», В.Л. Тамбовцева «Введение в экономическую теорию
контрактов». Большое значение для автора имели работы Б.И. Пугинского и
Е.В. Коломенской, в которых исследуются функции договора в рыночной
экономике.
Необходимость выявления возможности применения экономического
анализа права в странах с континентальной системой права обусловила
особое значение для настоящего исследования работ Г.- Б. Шефера и К.
Кирхнера. Основу сравнительного анализа эффективности форм договорной
ответственности составили работы О.С. Иоффе, М.И. Брагинского, В.В.
Витрянского, С.С. Занковского, А.Г. Карапетова, А.С. Комарова, Е.А.
8
Суханова, И.В. Цветкова и немецких ученых К. Цвайгерта, Х. Кетца, Ф.
Лорана.
Методологическую основу исследования составляют общенауачные,
так и частнонааучные методы: диалектаический метод, анализ, синтез,
индукция и дедукция, логичесакий, системнаый, сравнитаельно-правовой,
формальано-юридичеаский и др.
Практическая значимость работы заключается в том, что
содержащиеся в ней выводы, предложения и рекомендации могут быть
использованы в правотворческой деятельности по совершенствованию
законодательства, регулирующего договорные отношения в сфере
предпринимательской деятельности, а также позволят более эффективно
применять данные нормы на практике.
Структура и объем работы обусловлены ее целями и задачами. Работа
состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованной
литературы.
9
Глава 1. Теоретические аспекты предпринимательского договора
1.1. Понятие и виды предпринимательского договора
Понятие предпринимательского договора, как известно, не закреплено в
текстах официального закона, то есть гражданскому законодательству не
известен. Но при этом такой тип договорных отношений существует как
«неофициальное» понятие в рамках гражданских правоотношений.
Целью предпринимательского договора является систематическое
получение прибыли. Нужно отметить, что систематичность не имеет
никакого отношения к самой деятельности. Систематическое получение
прибыли — это цель данных договоров, поэтому нет оснований каким-либо
образом разделять понятие систематичности в ст. 2 ГК РФ на характер
деятельности и на цель такой деятельности
1
.
Некоторые авторы указывают на сомнительность его существования, к
примеру, В.Ф. Яковлев в рамках своей научной статьи указывает:
«Существование предпринимательского договора в современном праве
России небесспорно»
2
.
В учебной и научной литературе предпринимательский договор
определяется по-разному, что, в первую очередь, связано, что отсутствием
его прямого закрепления в текстах закона.
Отсутствие нормативного регулирования предпринимательского
договора как отдельного вида договорных отношений, соответственно,
обуславливает и отсутствие регламентирования его специфических
признаков, видов и их отдельных характеристик, в связи с чем обратимся к
теоретическим работам по данной тематике.
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая): Федеральный закон от
26.01.1996 № 14-ФЗ: в ред. от 05.12.2018 № 379-ФЗ // Собрание законодательства
Российской Федерации. 1996. № 5. Ст. 410; 2017. № 50 (Часть III). Ст. 7550.
2
Яковлев В.Ф. Понятие предпринимательского договора российском праве // Журнал
Российского права. - 2008. - № 1. - с. 3-9
10
М.К. Сулейменов в рамках своей работы выделяет сразу три
теоретических мнения о сущности предпринимательского договора:
предпринимательский договор является одним из институтов
предпринимательского права как самостоятельной отрасли права и не
имеет ничего общего с гражданско-правовым договором;
предпринимательский договор является институтом гражданского
права;
предпринимательский договор является комплексным институтом,
сочетающим в себе элементы публичного и частного права.
О комплексном характере предпринимательского договора говорит, к
примеру, и В.С. Белых, который определил его в качестве «комплексного
правового института, сочетающего в себе нормы частноправовых и
публичных основ; это межотраслевое (комплексное) понятие»
3
.
Но, с другой стороны, предпринимательский договор, как и любой
другой вид договоров (который урегулирован, к примеру, трудовым,
земельным и иными отраслями права), - это по сути гражданско-правовой
договор, существующий в соответствии с началами равенства сторон и
основных принципах частного права.
Кроме того, предпринимательский договор прямо не закреплён в законе
как вид договора или иная правовая категория. О.Г. Ершов как автор одной
из работ теории гражданского права также отмечает, что «гражданское
законодательство пока не содержит норм, закрепляющих общее определение
и ключевые признаки предпринимательского договора...»
4
.
3
Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России:
Монография. М.: ТК Велби, Изд-во Проспект, 2005. - 432 c.
4
Ершов О.Г. Предпринимательский договор в строительстве: о допустимости
теоретической модели и основных направлений её исследования // Вопросы современной
юриспруденции: сб. ст. по матер. VI междунар. науч.-практ. конф. Часть I. – Новосибирск:
СибАК, 2011. / Сайт СибАК - Научно-практические конференции ученых и студентов.
Публикации Scopus и Web of Science. Авторские и коллективные монографии
[электронный ресурс]. - Режим доступа https://sibac.info/conf/law/vi/27692
11
Если исходить из того, что предпринимательский договор как понятие
(пусть и не в качестве правовой категории, без нормативного закрепления)
всё же используется в теоретических работах, в учебной и научной
литературе, то всё же можно говорить о его существовании.
К примеру, В.Т. Батычко прямо указывает, что: «одним из видов
гражданско-правовых договоров является предпринимательский договор».
Он же определяет предпринимательский договор как заключаемое на
возмездной основе в целях осуществления предпринимательской
деятельности соглашение, стороны или одна из сторон которого выступают в
качестве субъекта предпринимательства
5
.
Исходя из данного определения, предпринимательский договор будет
считаться таковым, если одна сторона или обе стороны являются субъектами
предпринимательства, а цель договора - соответственно извлечение прибыли
от предпринимательской деятельности, в сфере которой и заключается
рассматриваемое соглашение.
А.Н. Шепелёв предлагает наиболее общую формулировку: «В
соответствии с нашим видением предпринимательские договоры - это группа
гражданско-правовых договоров, которая имеет ряд особенностей,
определяемых сферой их использования»
6
.
Он же называет предпринимательские договоры языком
предпринимательства, так как общение предпринимателей и происходит в
большинстве случаев по поводу заключения, изменения и расторжения
договоров. При этом необходимо учитывать то обстоятельство, что в данном
случае речь идет не об общелитературном языке, а о юридическом языке,
который имеет определенные структурные особенности с учетом специфики
изложения правового материала.
5
Батычко, В.Т. Предпринимательское право. Конспект лекций / В.Т. Батычко. - Таганрог:
ТТИ ЮФУ, 2011 г. - 116 с.
6
Шепелёв А.Н. Предпринимательские договоры и их язык // Социально-экономические
явления и процессы. - 2012. - № 11 (045). - с. 309-312
12
К.О. Колесникова несколько иначе и подробнее определяет
предпринимательский договор - это гражданско-правовая сделка,
заключаемая коммерческими организациями в процессе осуществления ими
предпринимательской деятельности с целью получения систематической
прибыли
7
.
В соответствии с данной формулировкой сторонами
предпринимательского договора являются коммерческие организации.
Думается, данное определения не совсем верное (точнее не полное), так
как субъектом предпринимательства может быть не только коммерческая
организация, но и, к примеру, индивидуальных предприниматель, а также так
называемые самозанятые граждане, не имеющие официального
юридического статуса.
Указанная категория граждан стала считаться субъектом
предпринимательства только с 6 августа 2017 года, когда Федеральным
законом от 26 июля 2017 г. № 199-ФЗ в п. 1 ст. 23 ГК РФ была внесена
соответствующая поправка (как указано в данной норме: «В отношении
отдельных видов предпринимательской деятельности законом могут быть
предусмотрены условия осуществления гражданами такой деятельности без
государственной регистрации в качестве индивидуального
предпринимателя»).
Также следует отметить, что В.Т. Батычко в своём определении
предпринимательского договора указывает на его возмездный характер, в
отличие от К.О. Колесниковой, которая не говорит о возмездности таких
договорных отношений
8
.
7
Колесникова К.О. Понятие и особенности предпринимательского договора на основе
анализа законодательства Российской Федерации // Молодой ученый. - 2017. - № 7. - С.
357-358
8
Колесникова К.О. Понятие и особенности предпринимательского договора на основе
анализа законодательства Российской Федерации // Молодой ученый. - 2017. - № 7. - С.
357-358
13
Ряд авторов - Андреева Л.В., Алексеева Д.Г. и Андреев В.К
9
. в своей
совместной работе высказывают мнение, что характерным признаком
предпринимательских договоров можно считать их возмездный характер.
И это вполне логично - предпринимательские отношения априори
имеют коммерческий характер и, соответственно, одним из признаков таких
отношений является их возмездность.
В определении К.О. Колесниковой, думается, не совсем корректно
указана формулировка «с целью получения систематической прибыли»,
которая его завершает: здесь возможны сложности в понимании того,
подразумевает ли автор систематическую прибыль как цель
предпринимательской деятельности (что само собой разумеется), либо как
цель предпринимательского договора.
В последнем случае прибыль, на которую нацелен договор, может быть
и «разовой», а не систематической (систематическая прибыль в большей
степени свойственна предпринимательской деятельности в целом, а не
отдельному договору, заключаемому в рамках этой деятельности).
Изучая теоретические работы, раскрывающие понятие
предпринимательского договора, можно заметить, что в них нет единогласия
по поводу формулировок, раскрывающих понятие и суть таких договоров, но
при этом прослеживаются общие характеристики предпринимательского
договора, которые часто упоминаются разными авторами: во-первых, это
договор, гражданско-правового характера, во-вторых, данные договорные
отношения могут иметь место только в сфере предпринимательской
деятельности, в-третьих, стороной (или сторонами) такого договора в
обязательном порядке должны быть субъекты предпринимательства.
Предпринимательский договор является самостоятельным договорным
типом обязательств по осуществлению предпринимательской деятельности
9
Алексеева Д.Г., Андреева Л.В., Андреев В.К. Российское предпринимательское право /
Под ред. И.В. Ершова, Г.Д. Отнюкова. - Издательство: М.: Велби, Проспект, 2010. - 1072
с.