79
В этой связи, как указывает М.К. Малеина
1
, роль предварительного
договора сводится именно к организации договорных связей. Следует отметить,
что целью заключения гражданско-правового договора может быть не только
переход каких-либо материальных средств (товаров, работ, услуг), но и
возникновение организационных правоотношений.
Предварительный договор порождает именно последнее. По этой
причине можно утверждать о большом значении предварительного договора в
формировании договорных отношений контрагентов. Как правило, если
стороны руководствуются принципами доброй совести и деловой этики, то
каждая из них уже в процессе преддоговорных контактов руководствуется
интересом в налаживании более длительных хозяйственных связей. А
вероятность этого во многом зависит от заключения предварительного
договора
2
.
В.С. Комарицкий полагает, что предварительный договор не должен
включать условий, содержащих права и обязанности будущего договора, в
противном случае он не может считаться предварительным, поскольку
единственной целью предварительного договора является заключение в
будущем основного договора, никаких иных прав и обязанностей он не
предусматривает
3
. Особенности предварительных договоров сводятся к
невозможности ненадлежащего исполнения такого соглашения (поскольку он
либо исполняется, либо нет), особому способу исполнения (совершение
действия, направленного на заключение основного договора) и прекращению
договора в случае ненаправления ни одной из сторон предложения о
заключении основного договора в установленный срок.
1
Комментарий к Гражданскому Кодексу Российской Федерации, части первой
(постатейный) / под ред. В.П. Мозолиной, М.Н. Малеиной. М. 2004. // СПС
«КонсультантПлюс».
2
Сафарьянова И.Р. Правовая природа предварительного договора // Актуальные проблемы
современного частного права: Сборник научно-практических статей Всероссийской научно-
практической студенческой конференции. 2016. С. 168-171.
3
Комарицкий В.С. Правовое регулирование преддоговорной ответственности по
законодательству Российской Федерации. Автореф. Дис. канд. юрид. наук. М., 2016. С. 19.
80
Проведенный анализ законодательного регулирования и доктринальных
положений, касающихся предварительного договора, позволяет
сформулировать следующие выводы:
1. Проанализировав высказанные в юридической литературе научные
позиции по вопросу правовой природы предварительного договора, можно
прийти к выводу, что позиции авторов по данному вопросу говорят, как о
возможности сконструировать предварительный договор по модели
двустороннего и многостороннего договора
1
, так и односторонне
обязывающего договора по совершению односторонней сделки (например,
выдача векселя)
2
.
Видится, что по общему правилу предварительный договор является
двусторонним договором. Обязательства заключить основной договор
возникают у каждой из его сторон. В то же время в силу принципа свободы
договора нельзя исключать заключение и одностороннего предварительного
договора, в котором обязательство заключить основной договор по требованию
контрагента возникает лишь у одной из сторон, в то время как контрагент
заключать основной договор не обязан, но имеет право требовать от другой
стороны заключения такого договора.
Поэтому, представляется, что следует поддержать предложение П.А.
Меньшенина о дополнении п. 1 ст. 429 ГК РФ «указанием на то, что предметом
предварительного договора могут быть также действия по совершению
односторонней сделки, которая является основанием для возникновения
обязательства передать имущество, выполнить работу или оказать услугу».
Необходимо предложить изложить п. 1 ст. 429 ГК РФ в следующей
редакции: «1. По предварительному договору стороны обязуются заключить в
будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг
(основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным
1
Брагинский, М.И. Договорное право. Общие положения. / М.И. Брагинский, В.В.
Витрянский. – М.: Проспект, 2015. С. 9.
2
Меньшенин, П.А. Предварительный договор в Российском гражданском праве : дисс. канд.
юрид. наук / П.А. Меньшенин. – М., 2011. С. 12.
81
договором, либо совершить действия по совершению односторонней сделки,
которая является основанием для возникновения обязательства передать
имущество, выполнить работу или оказать услугу».
2. Подвергнув анализу законодательство, можно прийти к выводу, что п.
1 ст. 429 ГК дает определение предварительного договора. Согласно букве п.1
ст.429 ГК предварительный договор – это договор, по которому стороны
обязуются заключить в будущий основной договор на условиях, указанных в
предварительном. При этом к возможным вариантам основного договора,
заключаемого на основании предварительного, отнесены договоры на передачу
имущества, оказание услуг или выполнение работ.
Данный перечень следует толковать как иллюстративный и
неисчерпывающий. Договорные модели не исчерпывается договорами на
оказание услуг, выполнение работ или передачу имущества. В обороте
встречаются и иные договоры (акционерные соглашения (ст. 32.1.
Федерального закона «Об акционерных обществах», простое товарищество (ст.
1041 ГК РФ), соглашения о конфиденциальности (ст. 771 ГК РФ) и др.).
Думается, что заключение таких договоров может быть включено в предмет
предварительного договора
1
.
3. Проведен анализ нормы п.3 ст.429 ГК РФ. Согласно данной норме в
предварительном договоре должны быть отражены предмет основного
договора и те условия, по которым согласно заявлению одной из сторон должно
быть достигнуто согласие при заключении предварительного договора. Первое
требование означает, что в предварительном договоре должны быть с
достаточной степенью детализации определены основные обязательства,
входящие в предмет основного договора.
Второе требование предполагает, что любые условия, предложенные к
согласованию одной из сторон при заключении предварительного договора,
1
Ачигечев А.Ю. Предварительный договор в предпринимательском праве: отграничение от
смежных правовых конструкций // Современные проблемы теории и практики глазами
молодых исследователей: Материалы XI Всероссийской молодежной научно-практической
конференции. Под редакцией И.А. Шаралдаевой. 2017. С. 56-59.
82
характеризующие как параметры основного договора, так и самого
предварительного договора, должны быть согласованы сторонами. При
сохранении разногласий между сторонами по таким условиям предварительный
договор не может считаться заключенным. В то же время в прежней редакции
ГК РФ, действовавшей до принятия Федерального закона от 08.03.2015 № 42-
ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской
Федерации», речь шла о том, что в предварительном договоре должны быть
согласованы все существенные условия основного договора.
Если проанализировать ст. 432 ГК РФ, определяющую существенные
условия договора, и перечень условий, по которым в силу новой редакции п.3
ст. 429 ГК РФ должны договориться стороны предварительного договора, то
становится очевидным, что из правил о порядке заключения предварительного
договора выпала необходимость согласования условий, которые являются
обязательными (существенными) для основного договора в силу специальных
указаний в законе.
Как справедливо сказано в литературе
1
, может возникнуть следующее
противоречие. В п.5 ст. 429 ГК РФ указано: если стороны так и не смогут
договориться по таким существенным в силу закона условиям при заключении
основного договора, такие условия будут определены по решению суда. По
сути, данная норма перекладывает на плечи суда бремя определения
существенных в силу закона условий за стороны.
В силу п.1 ст.555 ГК РФ при отсутствии в договоре купли-продажи
недвижимости условия о цене договор считается незаключенным. Из
буквального прочтения п.3 ст.429 ГК РФ получается, что, если стороны
заключили предварительный договор купли-продажи недвижимости и не
согласовали цену, впоследствии при заключении основного договора стороны
могут также не договориться о цене и при этом возложить на суд задачу по
1
Карапетов, А. Предварительный договор: комментарий к новой редакции ст. 429 ГК / А.
Карапетов. – https://zakon.ru/
83
определению цены. Поэтому п.3 ст.429 ГК РФ подлежит корректировке в целях
унификации требований к содержанию предварительного договора.
4. На практике возникают проблемы отграничения предварительного
договора от Опциона на заключение договора (ст.429.2 ГК).
В качестве главных различий предварительного договора (ст. 429 ГК РФ)
и упомянутого опциона можно назвать:
Предмет соглашения. Если предварительный порождает обязательство
сторон подписать основной договор через некоторое время, то опцион
предоставляет право одной из сторон своим односторонним волеизъявлением
(т. е. акцептированием) сделать основной договор действующим.
Момент возникновения предусмотренного договором обязательства. В
первом случае обязательство (т. е. заключение основного договора) возникает в
момент подписания обеими сторонами предварительного договора, во втором
(исполнение конечного требования) - только после акцептирования оферты.
Количество обязанных сторон. Предварительный договор - двусторонне
обязывающий. В случае же с опционом обязательство по заключению
основного контракта несет только оферент, а держатель опциона может и не
акцептировать в конечном итоге эту оферту. Как следствие, в первом случае
при уклонении стороны от исполнения обязательства вторая может обратиться
в суд с иском о понуждении к заключению основного соглашения, во втором
после акцепта договор будет заключен автоматически.
Возможность уступки права на заключение договора в одностороннем
порядке. Предварительный договор по умолчанию не предусматривает такой
возможности, а для опциона она закреплена на законодательном уровне.
Плата за право на заключение договора. Предварительные договоры
обычно безвозмездны, опционы стандартно предусматривают вознаграждение
за продажу права. Данный параметр суд указал как основное отличие опциона
84
(постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2015 по
делу № А31-7898/2014 )
1
.
Поэтому при разграничении предварительного договора от Опциона на
заключение договора следует придерживаться следующей позиции при
разграничении данных конструкций: предварительный договор опосредует
возникновение обязательств заключить основной договор в будущем - в этом
отличие такого договора от опциона на заключение договора, который
предусматривает не обязательства заключить в будущем основной договор, а
«секундарное» право одной из сторон своим волеизъявлением (акцептом)
ввести основной договор в действие.
1
Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2015 №Ф01-2658/2015
по делу № А31-7898/2014 по требованию о взыскании долга по договору о предоставлении
права на заключение договора аренды нежилого помещения// http://www.consultant.ru/.
85
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
По результатам проведенного исследования можно сформулировать
следующие выводы и предложения:
1. По общему правилу предварительный договор является двусторонним
договором. Обязательства заключить основной договор возникают у каждой из
его сторон. В то же время в силу принципа свободы договора нельзя исключать
заключение и одностороннего предварительного договора, в котором
обязательство заключить основной договор по требованию контрагента
возникает лишь у одной из сторон, в то время как контрагент заключать
основной договор не обязан, но имеет право требовать от другой стороны
заключения такого договора.
Поэтому, представляется, что следует предложить изложить п. 1 ст. 429
ГК РФ в следующей редакции: «1. По предварительному договору стороны
обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении
работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных
предварительным договором, либо совершить действия по совершению
односторонней сделки, которая является основанием для возникновения
обязательства передать имущество, выполнить работу или оказать услугу».
2. Проанализировав законодательство, можно прийти к выводу, что п. 1
ст. 429 ГК дает определение предварительного договора. Согласно букве п.1
ст.429 ГК предварительный договор – это договор, по которому стороны
обязуются заключить в будущий основной договор на условиях, указанных в
предварительном. При этом к возможным вариантам основного договора,
заключаемого на основании предварительного, отнесены договоры на передачу
имущества, оказание услуг или выполнение работ.
Данный перечень следует толковать как иллюстративный и
неисчерпывающий. Договорные модели не исчерпывается договорами на
оказание услуг, выполнение работ или передачу имущества. В обороте
встречаются и иные договоры (акционерные соглашения (ст. 32.1.
86
Федерального закона «Об акционерных обществах», простое товарищество (ст.
1041 ГК РФ), соглашения о конфиденциальности (ст. 771 ГК РФ) и др.).
Думается, что заключение таких договоров может быть включено в предмет
предварительного договора.
3. Проведен анализ нормы п.3 ст.429 ГК РФ. Согласно данной норме в
предварительном договоре должны быть отражены предмет основного
договора и те условия, по которым согласно заявлению одной из сторон должно
быть достигнуто согласие при заключении предварительного договора. Первое
требование означает, что в предварительном договоре должны быть с
достаточной степенью детализации определены основные обязательства,
входящие в предмет основного договора.
Второе требование предполагает, что любые условия, предложенные к
согласованию одной из сторон при заключении предварительного договора,
характеризующие как параметры основного договора, так и самого
предварительного договора, должны быть согласованы сторонами. При
сохранении разногласий между сторонами по таким условиям предварительный
договор не может считаться заключенным. В то же время в прежней редакции
ГК РФ, действовавшей до принятия Федерального закона от 08.03.2015 № 42-
ФЗ «О внесении изменений в часть первую Гражданского кодекса Российской
Федерации», речь шла о том, что в предварительном договоре должны быть
согласованы все существенные условия основного договора.
Если проанализировать ст. 432 ГК РФ, определяющую существенные
условия договора, и перечень условий, по которым в силу новой редакции п.3
ст. 429 ГК РФ должны договориться стороны предварительного договора, то
становится очевидным, что из правил о порядке заключения предварительного
договора выпала необходимость согласования условий, которые являются
обязательными (существенными) для основного договора в силу специальных
указаний в законе.
При этом может возникнуть следующее противоречие. В п.5 ст. 429 ГК
РФ указано: если стороны так и не смогут договориться по таким
87
существенным в силу закона условиям при заключении основного договора,
такие условия будут определены по решению суда. По сути, данная норма
перекладывает на плечи суда бремя определения существенных в силу закона
условий за стороны.
В силу п.1 ст.555 ГК РФ при отсутствии в договоре купли-продажи
недвижимости условия о цене договор считается незаключенным. Из
буквального прочтения п.3 ст.429 ГК РФ получается, что, если стороны
заключили предварительный договор купли-продажи недвижимости и не
согласовали цену, впоследствии при заключении основного договора стороны
могут также не договориться о цене и при этом возложить на суд задачу по
определению цены.
Поэтому п.3 ст.429 ГК РФ подлежит корректировке в целях унификации
требований к содержанию предварительного договора.
4. На практике возникают проблемы отграничения предварительного
договора от Опциона на заключение договора (ст.429.2 ГК).
В качестве главных различий предварительного договора (ст. 429 ГК РФ)
и упомянутого опциона можно назвать:
Предмет соглашения. Если предварительный порождает обязательство
сторон подписать основной договор через некоторое время, то опцион
предоставляет право одной из сторон своим односторонним волеизъявлением
(т. е. акцептированием) сделать основной договор действующим.
Момент возникновения предусмотренного договором обязательства. В
первом случае обязательство (т. е. заключение основного договора) возникает в
момент подписания обеими сторонами предварительного договора, во втором
(исполнение конечного требования) - только после акцептирования оферты.
Количество обязанных сторон. Предварительный договор - двусторонне
обязывающий. В случае же с опционом обязательство по заключению
основного контракта несет только оферент, а держатель опциона может и не
акцептировать в конечном итоге эту оферту. Как следствие, в первом случае
при уклонении стороны от исполнения обязательства вторая может обратиться
88
в суд с иском о понуждении к заключению основного соглашения, во втором
после акцепта договор будет заключен автоматически.
Возможность уступки права на заключение договора в одностороннем
порядке. Предварительный договор по умолчанию не предусматривает такой
возможности, а для опциона она закреплена на законодательном уровне.
Плата за право на заключение договора. Предварительные договоры
обычно безвозмездны, опционы стандартно предусматривают вознаграждение
за продажу права.
Поэтому при разграничении предварительного договора от Опциона на
заключение договора следует придерживаться следующей позиции при
разграничении данных конструкций: предварительный договор опосредует
возникновение обязательств заключить основной договор в будущем - в этом
отличие такого договора от опциона на заключение договора, который
предусматривает не обязательства заключить в будущем основной договор, а
«секундарное» право одной из сторон своим волеизъявлением (акцептом)
ввести основной договор в действие.
\