19
одностороннее восполнение рамочного договора посредством односторонних
заявок».
По своей природе рамочный договор является, бесспорно,
организационным, так как предметом его являются взаимоотношения
контрагентов, а целью – их организация, в то время как предмет
имущественных отношений в дальнейшем определяется только чаще на
практике при заключении дополнительных соглашений. Таким образом,
рамочный договор доктринально являлся и является организационным
договором, однако в нормативном пространстве необходимы уточнения.
Доктрина относит к организационным договорам также опцион на
заключение договора.
Данный договор, исходя из определения, направлен на организацию
дальнейших имущественных отношений, при этом в нем не указываются
существенные условия договора. Существенные условия содержатся в
основном договоре, который составляется вместе с опционом на заключение
договора. И, основной договор может быть введен в действие в указанные
договором сроки или же в сроки, регулируемые законом.
А.Г. Карапетов здесь говорит о том, что введение основного договора в
действие в течение определенного периода времени невозможно без
согласования организационных моментов его введения. Таким образом, опцион
на заключение договора носит сугубо организационный характер.
В соответствии со ст.432 ГК РФ договор считается заключенным, если
между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто
соглашение по всем существенным условиям договора. Предмет договора
является существенным условием заключения договора. При этом в
соответствии со ст. 429 ГК РФ говорится о том, что предмет договора может
быть описан любым способом, позволяющим идентифицировать его на момент
акцепта безотзывной оферты.
Предметом же опциона будет являться не имущество, а договор, на
заключение которого дается опцион. Это соответствует определению Н.В.
20
Васевой, об организационном договоре, который является соглашением сторон
по выстраиванию взаимоотношений, которые лежат в основе имущественных
отношений, возникающих после вступления участников в общественные
правоотношения.
Очевидно, что опцион на заключение договора и предварительный
договор схожи, об этом уже упоминалось при рассмотрении опциона на
заключение договора выше. При этом анализируя данные договоры с точки
зрения принадлежности их к организационным отношениям, следует отметить,
что и законодательно и доктринально опцион на заключение договора является
организационным. Как показывает практика, опцион более удобен, чем
предварительный договор, так как уже изначально определены условия
основного договора и стороне необходимо лишь акцептовать договор, не
ожидая оферты.
Данный договор с точки зрения юристов, таких как А.Г. Карапетов, Н.Д.
Эриашвили
1
, А.И. Бабкин
2
и других, считается удобным и понятным для
применения его на практике, в то время как он единогласно считается
организационным договором, так как опцион на заключение договора есть
договор, направленный на урегулирование правоотношений будущих
имущественных отношений.
Для обычного человека, не имеющего юридических знаний в области
договоров, может показаться сложным отграничение таких понятий как опцион
на заключение договора и опционный договор, однако они есть и отличия
существенные, об этом уже говорилось выше, однако необходимо понять
можно ли считать опционный договор организационным или же он таким не
является. В соответствии со ст. 429.3 ГК РФ по опционному договору одна
сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в
установленный договором срок от другой стороны совершения
предусмотренных опционным договором действий (в том числе уплатить
1
Эриашвилли Н.Д. Договорное право : [учебное пособие для вузов] ; под ред. Н. Д.
Эриашвили, В. Н. Ткачева. – М.: ЮНИТИ - ДАНА, 2015. С. 52.
2
Договорная практика : [сборник статей / сост. А. И. Бабкин и др.]. – М.: Юрист, 2016. С. 48.
21
денежные средства, передать или принять имущество), и при этом, если
управомоченная сторона не заявит требование в указанный срок, опционный
договор прекращается. Опционным договором может быть предусмотрено, что
требование по опционному договору считается заявленным при наступлении
определенных таким договором обстоятельств.
Опционный договор по своей природе должен содержать все
существенные условия соглашения по имущественным обязательствам, при
этом все обязательства ставятся до востребования. На основании опционного
договора сторона обладает «секундарным» правом востребовать исполнения
уже заключенного договора. Опционный договор является самостоятельным
договором, имущественным с отлагательным условием, при этом данный
договор сохраняет признаки опционности, а именно право на востребование
исполнения обязательства. Решение о востребовании исполнения может
зависеть от случая или же от волеизъявления стороны. Зависимость от
наступления некоторого события добавляет в опционный договор элемент
риска, особенно в случае если опционный договор является возмездным.
Исследуя определение опционного договора можно отметить, что такой
договор является некоторым смешением организационного договора и
имущественного.
Организационные элементы здесь заключаются в определении
взаимоотношений с целью в дальнейшем иметь имущественные отношения.
Однако присутствие в данном договоре по сути основного договора, который
при заключении опциона является отдельным соглашением договорных
отношений, добавляет опционному договору «имущественность» отношений.
Таким образом, опционный договор включает в себя не только
организационные аспекты, но и существенные условия имущественных
отношений в будущем
1
.
1
Козина В.П. Соответствие предварительного, рамочного, опционного договоров и опциона
на заключение договора определению организационных договоров // Тенденции и
перспективы решения проблем государства и права: сборник статей Международной научно-
практической конференции (16 сентября 2017 г., г. Омск). - Уфа: АЭТЕРНА, 2017. С. 77-81.
22
Е.Б. Подузова, анализируя природу опционного договора, также приходит
к выводу о том, что опционный договор нельзя считать исключительно
организационным, его вероятно можно отнести к особым видам договоров
1
.
Таким образом, можно сделать вывод о том, что наиболее подходящими
определению Н.В. Васевой организационного договора являются рамочный
договор и опцион на заключение договора, при этом рамочный договор
нуждается в некоторых уточнениях. В то время как предварительный договор
может менять свою форму в зависимости от правоотношений, который он
регулирует, так он может быть одновременно и возмездным договором, теряя
признаки «организационности». А опционный договор, который соответствует
определению «соглашение по выстраиванию взаимоотношений», также
содержит в себе имущественное соглашение, которое также не позволяет
однозначно идентифицировать его в качестве организационного договора.
1.2. История развития института предварительного договора в российском
гражданском праве
В праве России понимание места и сущности предварительного договора
сложилось под влиянием римского права.
В XIX в. появились две группы цивилистов: противники и сторонники
допустимости заключения предварительного договора. Ф. Савиньи полагал, что
предварительный договор является неготовым, который либо не имеет
правового действия, либо является основным договором с отсроченным
исполнением. Другие ученые (Г. Дегенкольб, Г. Гепперт и Ф. Регельсбергер),
напротив, признавали возможность заключения предварительного договора и
его востребованность практикой. Были сформулировали принципы,
позволяющие оформить предварительный договор в отдельный правовой
институт, обоснована не только допустимость заключения предварительного
1
Организационный договор и его виды : автореферат диссертации на соискание ученой
степени кандидата юридических наук. Специальность 12.00.03 – гражданское право;
предпринимательское право ; семейное право ; международное частное право / Е. Б.
Подузова ; науч. рук. М. Н. Малеина. - М.,2012. С. 12.
23
договора, но и разработаны отдельные вопросы его использования. В
частности, было лишено своего основания ранее имевшееся отождествление
предварительного и основного договора, обоснована возможность заключения
предварительного договора в отношении основного договора любого вида
(реального и консенсуального); а также рассмотрен вопрос переноса
требований к форме и содержанию с основного договора на предварительный
1
.
Весьма интересно развитие института предварительного договора в
немецком законодательстве. Доктринальные разработки были восприняты
судебной практикой Германии: в 1987 г. Федеральный Верховный суд
определил предварительный договор как обязательственную договоренность,
посредством которой для обеих сторон или для одной стороны создается
обязанность в скором времени заключить другой, основной договор.
Вместе с тем немецкому законодательству до сих пор данный институт не
известен. В Мотивах к проекту ГГУ указывалось, что возможность заключения
предварительного договора не предусмотрена «в связи с недостаточной
потребностью».
В отсутствие законодательного регулирования при заключении
предварительного договора стороны и правоприменители руководствуются, во-
первых, правовыми принципами. Заключение предварительного договора
допустимо в силу принципа свободы договора (Vetragsfreiheit), который
напрямую не нашел законодательного закрепления, но был выведен
Федеральным Конституционным судом из конституционной о свободе
действий. Содержание предварительного договора устанавливается в
соответствии с принципом определенности (Bestimmtheitsgrundsatz); во-вторых,
общими положениями ГГУ о сделках (например, нормы §§ 126, 126a, 126b, 128,
129 ГГУ о форме сделки); в-третьих, выводами, сформулированными
судебными органами по конкретным делам; в-четвертых, доктринальными
выводами.
1
Полякова В. Э. Предварительный договор в праве России и
Германии: автореф. дис. … канд. юрид. наук. М., 2015. С. 21.
24
Российскому же законодательству понятие предварительного договора
было известно еще в дореволюционный период.
Так, в ст. 1679-1690 Свода законов гражданских была закреплена
конструкция договора запродажи, имеющая черты предварительного договора,
на это указывалось в юридической литературе
1
. По договору запродажи одна
сторона обязывалась продать другой к назначенному времени недвижимое или
движимое имущество. При этом назначалась цена, за которую должна была
быть учинена сама продажа (ст. 1679). На запродажу недвижимого имущества
совершалась запродажная запись (ст. 1680), в которой закреплялись все
условия, права и обязанности относительно купчей (ст. 1681). В запродажной
записи определялся срок, в течение которого одна сторона обязывается продать
другой свое имущество, по истечении этого срока запродажная запись в
отношении обязанности продать имущество считалась ничтожной (ст. 1682).
Следовательно, по договору запродажи недвижимого имущества продавец брал
на себя обязанность заключить в указанный в договоре срок договор купли-
продажи недвижимого имущества на условиях, предусмотренных в договоре
запродажи.
Однако другая сторона не была наделена правом обратиться в суд с
требованием о понуждении заключить договор в случае неисполнения
продавцом обязанности заключить договор купли-продажи недвижимого
имущества.
В советское время нормы о данном договоре исчезли из ГК, но М. И.
Брагинский отмечал, что вопрос о допустимости заключения предварительных
договоров не вызывал сомнений потому, что Кодекс 1964 г. признавал
возможность возникновения гражданских прав и обязанностей из сделок как
предусмотренных законом, так хотя и не предусмотренных законом, но не
противоречащих ему
2
.
1
Данилов Е. Договор запродажи и его нормировка в действующем русском праве и проект
обязательного права. Казань, 1916 // СПС «ГАРАНТ»
2
Брагинский М. И., Витрянский В. В. Договорное право. Общие положения. Кн. 1. M., 2001.
С.
25
В Гражданском кодексе РСФСР 1922 г.13 не было общих положений о
предварительном договоре, однако были закреплены правовые конструкции
предварительного договора по заключению договора купли-продажи строения
(ст. 182-а, 182-б, 182-в) и предварительного договора займа (ст. 218, 219).
Договор купли-продажи строения должен был быть заключен в течение шести
месяцев. В случае неисполнения обязанности заключить договор купли-
продажи одной стороной, другая сторона имела право обратиться с иском в суд.
Но право обратиться в суд не было предоставлено стороне предварительного
договора займа. Кроме того, лицо, обязавшееся по предварительному договору
дать другому взаймы, могло требовать расторжения предварительного
договора, если впоследствии имущественное положение контрагента
значительно ухудшится (ст. 219)
1
.
В Гражданском кодексе РСФСР 1964 г. не упоминалось о
предварительном договоре.
Впервые общая конструкция предварительного договора получила свое
правовое закрепление в ст. 60 Основ гражданского законодательства Союза
ССР и Республик 1991 г. В предварительном договоре должны были быть
согласованы условия основного договора и порядок согласования
существенных условий будущего договора, которые не установлены в
предварительном договоре.
Позднее дефиниция предварительного договора из Основ ГЗ СССР и
республик 1991 г. практически полностью была перенесена в ст. 429 ГК РФ
2
.
В соответствии с п. 3 ст. 429 ГК РФ предварительный договор должен
содержать условия, позволяющие установить предмет, а также те условия
основного договора, относительно которых по заявлению одной из сторон
должно быть достигнуто соглашение при заключении предварительного
договора.
1
Подузова Е.Б. Предварительный договор как основание возникновения организационного
правоотношения // Вестник Университета имени О.Е. Кутафина (МГЮА). 2015. № 10. С.
133.
2
Данилова Е.С. Конструкция предварительного договора в немецком и российском праве //
Всероссийский студенческий конвент "Инновация": Сборник материалов. 2016. С. 101-106.
26
До 1 июня 2015 редакция этой статьи кодекса была иной.
Предварительный договор должен был содержать условия, позволяющие
установить предмет, а также другие существенные условия основного договора
(п. 3 ст. 429 ГК РФ), то есть также включать условия, которые названы в законе
или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров
данного вида (п. 1 ст. 432 ГК РФ).
В Концепции совершенствования общих положений обязательственного
права 2009 г. приведены следующие доводы в пользу внесения указанных
изменений: нормы ст. 429 ГК РФ – неэффективны, так как не обеспечивают
свободу заключения договоров в общем виде, порождающих лишь
обязательство о договоре, то есть обязательство в будущем согласовать и
заключить основной договор, отражающий всю полноту договоренностей
сторон.
Надо сказать, что стороны нередко вообще не могут на этапе заключения
предварительного договора согласовать существенные условия будущего
договора в силу объективных причин, например, в силу состояния рынка
определенного товара. Причем запросы оборота требуют, чтобы стороны имели
возможность на определенном этапе заключить предварительный договор,
который бы содержал условия, например, позволяющие идентифицировать
предмет основного договора, оставляя на более поздние стадии определение
всех иных условий, отражающих весь комплекс будущих имущественных
отношений, в том числе и существенные условия.
1.3. Правовая природа и структура предварительного договора на
современном этапе
Ежедневно мы совершаем различные сделки в деловой и бытовой сфере
жизни, которые предусматривают заключение договоров в соответствии с
законом. И хотя большинство из них носят незначительный и неформальный
27
характер, например, покупка товара или услуги, мы фактически заключаем
договор. То же самое касается и сферы купли-продажи крупного бизнеса,
отдельных активов или крупных объектов недвижимости.
Одним из важнейших аспектов в проведении таких сделок является
обеспечение надежных гарантий обеим сторонам процесса. Со своей стороны
закон обеспечивает судебную защиту в случаях дезинформирования
потребителя или предоставления ему некачественного товара. Помимо этого, в
случае, когда обе стороны заинтересованы в сотрудничестве, для обеспечения
дополнительных гарантий и сохранения возможности провести сделку между
ними заключается предварительный договор.
Для изучения предварительного договора следует обратиться к
Гражданскому Кодексу Российской Федерации. Законодатель в ст. 429 ГК РФ
«Предварительный договор» отражает понятие, структуру и раскрывает его
основные моменты.
П. 1 ст. 429 определяет понятие «предварительный договор»:
предварительный договор – это договор, по которому стороны обязуются
заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или
оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных
предварительным договором.
Однако стоит учесть, что данное определение является неполным и
требует дополнительного толкования. Так, например, приведённые договорные
модели не заканчиваются договорами на оказание услуг, выполненных работ
или передачу имущества.
Основной целью заключения данного договора, как указано в п. 1 ст. 429
ГК РФ, является заключение основного договора на условиях предварительно
договора. Обычно это происходит тогда, когда стороны наладили контакт и
готовы установить между собой правовые взаимоотношения, но при этом ещё
не сформировалось или вообще полностью отсутствуют основания для
формального заключения основного договора. Тем самым предварительный
28
договор опосредует возникновение обязательства заключения основного
договора.
Порой саму конструкцию предварительного договора используют с
целью обойти императивные нормы закона о реальном характере того или
иного договора. Среди экспертов бытует мнение, что, благодаря
предусмотренному в рамках содержания предварительного договора иску о
принуждении к заключению основного договора, можно фактически заставить
сторону (например, займодавца по реальному договору займа) перечислять
заём
1
.
Если законом реально наделён императивный характер,
обусловливающий вступление договора в силу с момента передачи имущества,
отношения по такому договору не могут быть оформлены через заключение
предварительного договора и последующее предъявление требования о
заключении основного договора.
Для того чтобы такое требование действительно привело к признанию
реального договора заключенным, оно должно быть направлено на
принуждение к передаче имущества. Последнее же в некоторой степени
противоречит одной из целей признания тех или иных договоров в качестве
реальных (сохранение для одной из сторон свободы от договорной связи вплоть
до момента, когда она решится передать указанное в договоре имущество).
По своей сущности предварительный договор является: консенсуальным,
возмездным, казуальным и двухсторонним.
П. 2 ст. 429 ГК РФ гласит, что форма предварительного договора должна
соответствовать установленной форме для основного договора, а в случаях,
когда форма основного договора не установлена, используется письменная
форма. В случае не соблюдения данного пункта, договор впоследствии
признается ничтожным.
1
Кириллов И.А. Предварительный договор как необходимое условие перед заключением
купли-продажи // Актуальные проблемы современной юридической науки и практики:
сборник научных статей по материалам международной студенческой научно-теоретической
конференции 24 мая 2017 г. В 2-х ч. Часть 1. – СПб.: АНО ВО «СЮА», 2017. С. 57-61.