34
если допущены нарушения при проведении открытых торгов.
Случай из юридической практики. Продавец квартиры обратился в суд с
иском о признании недействительным договора купли-продажи квартиры в
связи с нарушением ст. 292 ГК РФ, предусматривающей обязательное
согласие органов опеки и попечительства на продажу жилого помещения, в
котором проживают несовершеннолетние лица. Такого согласия при
заключении договора получено не было, поскольку, по данным жилищно-
эксплуатационной организации, несовершеннолетние лица не были
зарегистрированы по адресу квартиры. Истец тем не менее смог доказать факт
проживания ребенка в квартире, вызвав свидетелей (соседей и врачей,
выезжавших по вызову) и предъявив историю болезни из районной детской
поликлиники. Суд удовлетворил требования истца и вернул ему квартиру,
обязав возвратить покупателю указанную в договоре цену
1
.
Приведенный пример показывает, что даже скрупулезного изучения
всех доступных сторонам договора документов может быть недостаточно для
его юридической чистоты. Для полного спокойствия сторон необходимо
буквально детективное расследование.
При заключении договора с организацией важно также помнить о
правилах заключения крупных сделок и сделок с заинтересованностью,
нарушение которых также влечет недействительность сделки в связи с
противоречием закону
2
.
Аналогичным образом следует следить за тем, чтобы была соблюдена
особая процедура при заключении крупной сделки и другими организациями.
В акционерном обществе такой договор должно одобрить общее собрание
акционеров, в обществе с ограниченной ответственностью - общее собрание
участников. Крупной сделкой по закону предусмотрена сделка на сумму,
превышающую 25% балансовых активов общества, но уставом этот порог
1
Определение Ярославского областного суда от 18.06.2014 № 33-3004/2014 // Справочно-
правовая система «РосПравосудие».
2
Российское гражданское право: Учебник: в 2 т. Т. 2. / отв. ред. Е. А. Суханов. М.: Статут,
2015. С. 1208.
35
может быть снижен, вплоть до полного запрещения генеральному директору
заключать некоторые договоры без согласия учредителей (продажи
недвижимости, например).
Наконец, недействительность договора, заключенного организацией,
может быть вызвана несоответствием договора специальной
правоспособности организации или заключением договора
неуполномоченным лицом. Проблема полномочий лица, заключившего
договор от имени организации, несколько смягчается тем правилом, что
любое действие организации по исполнению договора подтверждает его
действительность. Так, если мы продали товар на условиях уплаты аванса
(хотя бы частичного), то после получения такого аванса нам уже безразлично,
кто подписал договор со стороны покупателя, даже если секретарь-
машинистка.
Последствиями недействительности договора, как правило, являются
обязанности сторон возвратить друг другу все полученное по сделке. В
некоторых случаях закон предусматривает конфискацию в пользу государства
всего полученного по договору с обеих сторон (незаконная валютная сделка)
или одной из сторон (сделка, заключенная под влиянием обмана, насилия,
угрозы).
Тема недействительности сделок на порядки объемнее описанного в
данном разделе. Здесь мы только пытаемся обосновать важность этого
вопроса, пояснить роль качественной юридической экспертизы при
заключении договора.
Таким образом, это очень значимо с позиций экономической
безопасности и представляет интерес не только для непосредственных
участников договора, его сторон, но и в конечном счете затрагивает интересы
малого и среднего предпринимательства всего нашего государства в целом.
Теперь рассмотрим некоторые примеры, показывающие исключения из
принципа свободы договора. К таковым относятся законы РФ, действующие в
настоящее время, а именно: Федеральный закон РФ от 17.08.1995 г. «О
36
естественных монополиях»
1
и Федеральный закон РФ от 26.07.2006 г. №135-
ФЗ «О защите конкуренции»
2
. Первый закрепляет обязанность субъекта
естественной монополии заключить договор с потребителями, а второй
содержит в себе запрет юридическим лицам (поставщикам, подрядчикам),
занимающим доминирующее положение на товарных рынках, отказывать в
заключении договоров потребителям (покупателями, заказчиками) при
наличии возможности производства или поставки соответствующего товара.
Также необходимо указать на то, что гражданское право РФ
предусматривает и отдельные виды договоров, в которых содержится
нарушение принципа свободы договоров. Мы рассмотрим такие виды
договоров как публичный договор, договор присоединения и договоры для
реализации государственных нужд.
Понятие публичный договор содержится в статье 426 ГК РФ. Так,
публичным договором называется договор, заключённый лицом,
осуществляющим предпринимательскую или иную приносящую доход
деятельность, и устанавливающий его обязанности по продаже товаров,
выполнению работ либо оказанию услуг, которые такое лицо по характеру
своей деятельности должно осуществлять в отношении каждого, кто к нему
обратится (например, торговля в розницу, перевозка пассажиров транспортом
общего пользования, оказание лицом различных услуг, таких как услуги связи,
энергоснабжения и т.п.)
При заключении такого вида договора необходимо помнить о том, что
он подчиняется специальным правилам.
Первое правило заключается в том что, юридическое лицо,
занимающееся коммерческой деятельностью, не вправе отказать в заключении
публичного договора стороне, имеющей возможности предоставить
потребителю товары, услуги, выполнить работу. Это подтверждается
1
Федеральный закон от 17.08.1995 N 147-ФЗ (ред. от 29.07.2017) "О естественных
монополиях" // "Российская газета", N 164, 24.08.1995.
2
Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 18.07.2019) "О защите конкуренции" //
"Парламентская газета", N 126-127, 03.08.2006.
37
устоявшейся судебной практикой, которая прямо указывает, на те случаи,
когда на рассмотрение предъявляются иски о понуждении заключить
публичный договор, в этих случаях бремя доказывания отсутствия
возможности передать потребителю товары, предоставить услуги, либо
выполнить определённую работу лежит на коммерческой организации.
Второе правило. Цена товаров, а также иные условия должны быть
одинаковы для всех потребителей, желающих заключить публичный договор.
В силу п. 5 статьи 426 ГК РФ условия публичного договора, не
соответствующие этим требованиям, недействительны. Но и в этом правиле
есть исключения, это предусмотренные законом или иными правовыми
актами льготы для отдельных потребителей. То есть данным правилом
нарушен такой аспект принципа свободы договора, как свобода определения
условий договора и стороны, при его заключении.
Третье правило: юридическое лицо, занимающееся коммерческой
деятельностью, не вправе оказывать тому либо иному лицу предпочтение при
заключении публичного договора. Исключения все же могут быть
предусмотрены законом, иным правовым актом для отдельных категорий
потребителей. Например, Федеральным законом от 12.01.1995 г. №5-ФЗ «О
ветеранах» инвалидам Отечественной войны предоставлено
преимущественное право на установку телефонного аппарата
1
.
Четвертое правило: публичный договор должен быть заключён в
порядке и в сроки, предусмотренные ст. 445 ГК РФ, если законом или
соглашением сторон не определены иные порядок и сроки его заключения.
Таким образом, явно проявляется практически полное отсутствие
соблюдения принципа свободы договора при заключении договора
присоединения, а именно - отсутствие свободы выбора контрагента при
заключении договора и самостоятельного определения его условий.
Теперь рассмотрим договоры присоединения. Договоры присоединения
1
Федеральный закон от 12.01.1995 N 5-ФЗ (ред. от 29.07.2018) "О ветеранах" // "Российская
газета", N 19, 25.01.1995.
38
составляют одну из важных новелл ГК РФ. Смысл этих договоров состоит в
том, что их условия определены одной из сторон в формулярах или в иных
стандартных формах и могут быть приняты другой стороной не иначе как
путём присоединения к предложенному договору в целом (п. 1 ст. 428 ГК РФ).
Таким образом, основное условие применения ст. 428 ГК РФ состоит в
том, что сторона, так или иначе вынуждена принять навязанные ей условия,
прописанные другой стороной в договоре. Опять же нарушается принцип
свободы договора. Законодатель закрепил чёткое понятие договора
присоединения и его условия в нормативном правовом акте, любое
отклонение от указанных условий может повлечь за собой признание такого
договора ничтожным, что также сыграет не в положительную роль для лиц,
его заключивших.
Что касается договоров для государственных и муниципальных нужд, их
главной отличительной чертой является особая цель использования товаров
или оказания услуг, а именно - их закупка для государственных нужд, в том
числе в государственный резерв.
Частью 2 статьи 8 Федерального закона РФ от 05.04.2013 г. №44-ФЗ «О
контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения
государственных и муниципальных нужд» нормативно закреплён запрет на
совершение заказчиками, специализированными организациями, их
должностными лицами, комиссиями по осуществлению закупок, членами
таких комиссий, участниками закупок любых действий, которые противоречат
нормам указанного Федерального закона, а также приводят к ограничению
конкуренции, а именно к необоснованному ограничению числа участников
закупок
1
.
Из проведенного анализа можно сделать вывод о том, что принцип
свободы договора представляет собой многоплановую категорию
гражданского права, его основу, которая закрепляет в себе несколько
1
Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ (ред. от 27.06. 2019) "О контрактной системе в
сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных
нужд" // "Российская газета", N 80, 12.04.2013.
39
проявлений этого принципа, таких как запрет к понуждению заключения
договора, свобода определения условий его заключения, выбора контрагента и
т.д. Необходимо понимать, что свобода не может быть абсолютной, это
проявляется и при применении принципа свободы договора. Так, под знаком
свободы договора особо процветает латентное злоупотребление правом. В
связи с вышеизложенным, важное место принципа свободы договора в
гражданском праве не вызывает сомнений.
Отметим, что в условиях современного гражданского строя во всех
странах мира, принцип свободы гражданско-правового договорного
регулирования не может остаться без определённых ограничений, потому как
человечество к этому не готово. Полная свобода, таким образом, может
привести к неравенству и по существу, уничтожить саму свободу договора.
Вывод по 1 главе
Основополагающим началом принципа свободы договора является
свобода заключения договора. Поэтому в юридической литературе
рассмотрение свободы заключения договора происходит в двух аспектах:
в широком смысле (в данном случае свобода выбора формы и вида
заключаемого договора и свобода определения его условий рассматриваются
как составные элементы свободы заключения договора.)
в узком смысле (свобода заключения договора, наряду со свободой
выбора формы и вида заключаемого договора и свободой определения его
условий, является лишь одним из элементов принципа свободы договора).
Таким образом, на основании проведенного анализа, можно
сформулировать определение принципа свободы договора – это
основополагающее законное начало гражданско-правового договора,
заключающееся в создании объективных условий для субъектов договорных
отношений свободы выбора формы и вида заключаемого ими договора,
определения его условий, свободу заключения, изменения и прекращения
договора».Данный принцип существует для реализации функций обеспечения
свободы контрагентов договора.
40
Содержанием принципа свободы договора является: во-первых, свобода
в заключении договора; во-вторых, свобода договора проявляется в свободе
определения вида и формы заключаемого договора; в-третьих, свобода
договора – это свобода определения его условий (содержания).
Значение принципа свободы договора состоит в том, что он является
основой для других принципов гражданского права - принципа равенства,
неприкосновенности собственности, недопустимости вмешательства в
частные дела и другими.
41
Глава 2. Особенности правового регулирования и гарантии обеспечения
принципа свободы договора в гражданском праве
2.1. Сущность принципа свободы договора в гражданском праве
Концепт «свобода» в современном научном мировоззрении может
рассматриваться с разных позиций. Так, анализируя понятие «свобода» с
точки зрения языкознания, можно выделить такую семантику этого слова:
- способность человека совершать действия согласно своим интересам
и целям, делая акцент на познание объективной необходимости;
- отсутствие политического и финансового груза, стеснений,
ограничений в социально-политической жизни и деятельности какого-либо
класса отдельно либо общества в целом;
- собственная самостоятельность, независимость, отсутствие
ограничений, возможность действовать сообразно собственной воле,
собственному усмотрению;
- возможность действовать в какой-либо области в отсутствии
ограничений, запретов, беспрепятственно, непринужденно.
Термин «свобода» несет в себе достаточно большую философскую
нагрузку. В наиболее общем философском понимании свобода представлена
как возможность совершения любых поступков. Считаем, что подобное
определение невозможно применить в теории права, так как регулирование
социальных отношений возможно только в определенных границах, пределах,
рамках, где свобода каждого лица будет сопоставляться со свободой других
лиц. В свете данной позиции интересен взгляд на свободу Б. Спинозы. Для
Спинозы свобода есть единство разума и воли человека. Размер свободы
зависит только от степени разумного познания. При этом свобода не
противопоставляется необходимости, по Спинозе необходимость
противопоставлена произволу.
Итак, одним из главных признаков свободы, указанный Бенедиктом
42
Спинозой, является разумность. Следует заметить, что в гражданском праве
разумность деяний участников взаимоотношений презюмируется (ст.10 ГК
РФ). Лимитирование свободы согласно аспекту разумности возможно в
конкретных случаях. К примеру, договоры, заключенные лицами
недееспособными или ограниченно дееспособными, и, как следствие, не
владеющими должной разумностью в осмысливании собственных деяний и
интересов, имеют все шансы быть признаны недействительными в силу ст.
171, 172, 175-177 ГК РФ. К таковым субъектам относятся: малолетние (в
возрасте от 6 до 14 лет) и не достигшие совершеннолетия (от 14 до 18 лет);
лица, злоупотребляющие спиртными напитками либо наркотическими
средствами и т.д.
1
. Присутствие законодательно закрепленных критериев и
строго регламентированной процедуры (в основной массе случаев - судебной)
ограничение свободы деятельности человека являются гарантом соблюдения
его прав.
В вопросе разбора сути принципа свободы договора немаловажен и
финансовый нюанс данной проблемы. Это связано с тем, что важным видом
публичных взаимоотношений считаются финансовые либо имущественные
отношения, которые как раз представляют сферу регулирования гражданского
права. Под экономической свободой субъектов в экономической теории
принято рассматривать возможность индивида осуществлять собственные
интересы и способности путем функциональной деятельности в производстве,
распределении, размене и пользовании материальных благ. Экономическая
воля тесно соприкасается с волей предпринимательства, означающей, что
индивидуум самостоятельно определяет, что, как и для кого создавать, в каком
месте, как, кому, насколько реализовывать произведенную продукцию, каким
образом и на что тратить полученную выручку. В этом же ряду понятий
находится и свобода торговли, под которой понимается отмена ограничений в
виде искусственных (то есть поставленных государством) барьеров на ведение
1
Калиакперова Е.Н. Правовое регулирование защиты прав ребенка в Республике Казахстан
// Гражданское общество и правовое государство. - 2015. - Т. 2. - С. 17-19.
43
торговли между частными лицами и фирмами в государствах
1
.
Максимум экономических свобод в их традиционном осмысливании
предоставляет участникам свободный рынок.
Свободному рынку присущи следующие свойства:
1) на рынке свободно действуют единоличные собственники
небольших производств;
2) производители создают продукты без предварительной
договоренности с покупателями;
3) сами производители заботятся о розничной продаже товаров
населению
2
.
На сегодняшний день в основе правового регулирования лежит тот факт,
что все участники рынка являются свободными. Следовательно, перед правом
сегодня стоит задача недопущения произвола на рынке, решение которой не
должно при этом затрагивать экономическую и юридическую свободу
участников рынка.
Свобода договора при конкурентной борьбе только подтверждает
реально существующее экономическое положение вещей. Другое дело
монопольный рынок. В этом случае отсутствует экономическая свобода тех
участников рынка, которые взаимодействуют с монополизированной
областью. Выводится следующая аксиома: отсутствует основа свободы -
отсутствует свобода выбора, поскольку участники рыночных отношений в
случае надобности вынуждены вступать с ним в договорные отношения.
Условия договоров зависят от решений и желания монополиста, который для
извлечения собственной выгоды ограничивает другую сторону. Для
свободного рынка, при отсутствии монополий, правовые ограничения свободы
договора необходимы для того, чтобы восстановить и укрепить финансовую
свободу участников. С данной целью правительство принимает участие в
1
Алексеев С.С., Мозолин В.П., Яковлев В.Ф. Роль гражданского законодательства в
развитии экономики на современном этапе // Гражданское право и экономика. - М., 1985. -
С. 312.
2
Борисов Е.Ф. Экономическая теория. ‒ М., 1997. ‒ С. 176.