54
объясняется все еще встречающимися в судебной практике ошибками при
квалификации данных видов преступлений. В законе кража определяется как
тайное хищение чужого имущества (ст.158 УК).
Таким образом, в отличие от грабежа кража характеризуется тайным
способом завладения чужим имуществом. Кроме того, грабеж, как известно,
может быть совершен и с насилием, не опасным для жизни и здоровья, в то
время как кража всегда является тайным ненасильственным хищением.
Поэтомудополнительным объектом грабежа помимо собственности может быть
и личность, тогда как объектом кражи является только собственность.
2.3. Особенности разграничения мошенничества и вымогательства
Одним из самых распространенных преступлений в сфере преступности
против собственности является мошенничество.
В свое время Закон от 29 ноября 2012 г. № 207-ФЗ1 дифференцировал
основной состав преступления (мошенничество) в зависимости от того, в какой
сфере финансово-хозяйственной деятельности оно было совершено. В
частности, помимо «общего» мошенничества, появилось и специальные нормы
о мошенничествах в сфере кредитования, при получении выплат, с
использованием платежных карт, в сфере предпринимательской деятельности,
в сфере страхования и в сфере компьютерной информации (ст. ст. 159.1 - 159.6
УК).
Специальные нормы о мошенничестве применяются при наличии всех
признаков мошенничества, предусмотренных ст. 159 УК РФ (кроме нормы о
мошенничестве в сфере компьютерной информации, при совершении которого
может отсутствовать как таковой обман).
Объективная сторона заключается в хищении чужого имущества или
приобретении права на чужое имущество путем обмана или злоупотребления
доверием.
55
Разделение законодателем в определении мошенничества хищения и
приобретения права на чужое имущество породило различное толкование
нормы, описанной в ст. 159 УК РФ.
Б.В. Волженкин указывал: «Понятие мошенничества, согласно ст. 159 УК
РФ, оказывается родовым, охватывающим два различных преступления:
мошенничество - хищение чужого имущества путем обмана или
злоупотребления доверием и мошенничество - приобретение права на чужое
имущество путем обмана или злоупотребления доверием»
37
.
Л.Д. Гаухман пишет: «Объективная сторона мошенничества выражается
альтернативно в одном из двух действий:
1) хищении чужого имущества или
2) приобретении права на чужое имущество, каждое из которых
реализуется также альтернативно путем обмана или злоупотребления
доверием»
38
.
О.Ф. Шишов полагал: «Мошенничество является формой хищения и
обладает всеми признаками хищения, перечисленными в примечании 1 к ст.
158 УК РФ, с той лишь разницей, что предмет посягательства при
мошенничестве шире, чем предмет других форм хищения»
39
.
Кто же прав?
Если исходить из буквального толкования нормы, видимо, прав Б.В.
Волженкин, поскольку законодатель отделяет понятие хищения от понятия
приобретения права на имущество разделительным союзом «или».
В то же время и то и другое объединяется понятием мошенничества,
которое традиционно относится к хищениям.
Обращает на себя внимание и тот факт, что даже те специалисты, которые
разделяют мошенничество на хищение и «нехищение», при классификации
37
Волженкин Б. В. Преступления в сфере экономической деятельности [Текст] / В. Б. Волженкин. - СПб., 2010.
С.57.
38
Гаухман Л.Д. Квалификация преступлений: закон, теория, практика. Учебник. [Текст]: Л.Д. Гаухман, изд. 3 -
е, дополн. и перераб. М. 2005. С.68.
39
Шишов О. Ф. Преступление и административный проступок [Текст] : учеб. пособие / О.Ф. Шишов. М. 2016.
С.57.
56
посягательств на собственность вообще не вспоминают об этом «нехищении»,
не выделяют его в качестве самостоятельного преступления.
С объективной стороны мошенничество включает в себя деяние -
хищение чужого имущества или приобретение права на чужое имущество,
совершенное способами обмана или злоупотребления доверием, последствие -
имущественный ущерб собственнику или законному владельцу и причинную
связь между деянием и последствием.
Хищение в мошенничестве, как и во всяком другом хищении, обладает
всеми теми признаками, которые выше рассматривались.
Оно является противоправным, безвозмездным, совершенным с
корыстной целью и причинившим ущерб собственнику или законному
владельцу имущества.
Интересно, что это признают и те авторы, которые считают, что есть
мошенничество - хищение (похищение - у этих авторов) и мошенничество -
нехищение.
Так, А.В. Бриллиантов и И.А. Клепицкий пишут о первой разновидности:
«Эта разновидность мошенничества приравнена к хищению со всеми
вытекающими из этого правовыми последствиями. Более того, она не просто
приравнена к хищению, но и соответствует всем признакам хищения,
указанным в законе»
40
.
И только в зависимости от того, что было предметом преступления,
деяние выражается или в изъятии чужого имущества и обращении его в свою
пользу или пользу других лиц, или в приобретении права на чужое имущество,
которое опять-таки обращается в свою пользу или пользу других лиц.
Специфика мошенничества выражается в его способах - обмане и
злоупотреблении доверием.
Обман предполагает информационное воздействие на потерпевшего, при
котором он вводится в заблуждение, предпринятое с целью заставить
40
Практикум по уголовному праву : общ. и особенная части : учеб. пособие / Бриллиантов А. В., Караханов А.
Н., Клепицкий И. А. и др. - М. : Велби : Проспект, 2016. С.56.
57
потерпевшего передать виновному не принадлежащее ему чужое имущество
или право на чужое имущество.
Постановление Пленума Верховного Суда от 27 декабря 2007 г. № 51
41
так определяет обман: «Обман как способ совершения хищения или
приобретения права на чужое имущество может состоять в сознательном
сообщении (представлении) заведомо ложных, не соответствующих
действительности сведений, либо в умолчании об истинных фактах, либо в
умышленных действиях (например, в предоставлении фальсифицированного
товара или иного предмета сделки, использовании различных обманных
приемов при расчетах за товары или услуги или при игре в азартные игры, в
имитации кассовых расчетов и т.д.), направленных на введение владельца
имущества или иного лица в заблуждение», отчетливо выделяя, таким образом,
три разновидности обмана:
1) сообщение ложных сведений;
2) умолчание об истинных фактах;
3) обман в действии или предмете.
Обман используется не только при совершении мошенничества, что на
практике приводит к многочисленным ошибкам при квалификации данного
преступления. К таким преступлениям можно отнести все формы хищения, и
иные преступления в сфере экономики (например, причинение имущественного
ущерба собственнику или иному владельцу имущества путем обмана или
злоупотребления доверием при отсутствии признаков хищения, незаконное
получение кредита и др.).
Данное обстоятельство побуждает нас рассмотреть в рамках настоящей
работы особенности отграничени состава мошенничества от других
преступлений.
При отграничении мошенничества от иных форм хищений необходимо
исходить из того, что обман (или злоупотребление доверием), который,
41
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 30.11.2017 N 48 «О судебной практике по делам о
мошенничестве, присвоении и растрате» // СПС «Консультант Плюс»
58
конечно, может иметь место и при иных преступлениях, является
единственным способом совершения мошенничества.
То есть, именно обман является способом изъятие и (или) обращение
чужого имущества или права на имущество в пользу виновного или иных лиц.
Более того, обман настолько изощрен, что потерпевший под его влиянием сам,
добровольно передает свое имущество преступнику, будучи абсолютно
убежденным в правомерности совершаемых действий.
Так, проведем особенности разграничения мошенничества и
вымогательства.
Объект вымогательства - собственность как экономико-правовое явление.
В результате совершения преступления могут пострадать жизнь, здоровье,
честь, достоинство и репутация потерпевшего, его неприкосновенность
(дополнительные факультативные объекты).
Собственность как объект, в свою очередь, является важным
экономическим материальным отношением, имеющим большое значение в
осуществлении жизнедеятельности общества, государства и отдельных
граждан.
Право собственности - это вещное право, и, поэтому вымогательство
относится к «предметным преступлениям» и выражается в уголовно
противоправном воздействии преступника на предметы материального мира.
Корыстное завладение ценностями, лишенных признаков (натуральные
физические параметры - число, количество, вес, объем и др.), например,
электрической энергией, интеллектуальной собственностью, в силу отсутствия
предмета не может образовать состав вымогательства чужого имущества.
Важное значение имеют обобщенные сведения об объекте преступного
посягательства. Для вымогательств, направленных на завладение имуществом
граждан, общественных и государственных организаций характерна
двусторонняя направленность: на личность потерпевшего; на собственность.
Здесь осуществляется грубое посягательство на высшие блага человека - его
59
жизнь и здоровье, ради преступного завладения чужим имуществом или правом
на него.
Вымогательство относится к числу корыстных деяний против
собственности, не содержащих признаков хищения, поскольку изъятие чужого
имущества и обращение его в пользу виновного или других лиц находятся вне
рамок данного состава преступления.
Рассматриваемое деяние посягает на один родовой, один видовой и два
непосредственных объекта.
Родовым объектом являются общественные отношения в сфере
экономики, видовым - собственность. В качестве непосредственных объектов
выступают:
1) тот вид собственности, в котором находится похищаемое имущество
(основной объект);
2) личное благо потерпевшего, которому угрожает опасность
(дополнительный объект).
Основной объект - это то общественное отношение, тот интерес, который
законодатель, создавая данную норму, в первую очередь стремился поставить
под охрану уголовного закона.
При решении вопроса о том, какой объект должен относиться к сфере
отношений, что и родовой объект охраны, нужно учитывать, что основной
объект всегда во всех случаях нарушается или ставится в реальную опасность.
Дополнительный объект обусловливается характером психического
насилия, применяемого виновным. Им могут выступать: честь и достоинство
личности (при угрозе распространить сведения, позорящие потерпевшего или
его близких), неприкосновенность частной жизни лица (при угрозе
распространить сведения, которые могут причинить существенный вред правам
и законным интересам потерпевшего или его близких), здоровье личности (при
угрозе применить насилие).
60
При совершении двухобъектных преступлений, к каким относится и
вымогательство, преступник посягает на основной непосредственный объект
путем причинения вреда дополнительному непосредственному объекту.
Вопрос об основном и дополнительном непосредственном объекте
вымогательства следует решать, исходя из направленности умысла виновного.
В таком случае, очевидно, что основным непосредственным объектом
вымогательства следует считать общественные отношения по владению,
пользованию и распоряжению имуществом.
В теории уголовного права нет единого мнения и в определении
дополнительного непосредственного объекта вымогательства.
Л.Д. Гаухман и С.В. Максимов считают, что дополнительным
непосредственным объектом основного состава вымогательства являются
общественные отношения, обеспечивающие физические моральные блага
личности (куда следует отнести и свободу волеизъявления потерпевшего)
42
.
Авторы учебников практически традиционно считали дополнительным
объектом вымогательства «личность потерпевшего или ведающего имуществом
лица», а после изменений от 12 января 1989г. и 1 июля 1994г. называются еще
«честь и достоинство потерпевших и их близких, при квалифицированных
видах – неприкосновенность и здоровье потерпевшего»
43
.
Сафонов В.Н. с такой позицией не согласен. Он считает, «что, во-первых,
вымогательство по своей сущности имущественное преступление, а, во-вторых,
в ряде случаев безопасности личности ничто не угрожает, например, при угрозе
повреждения имущества или разглашении позорящих сведений о его
близких»
44
.
Предметом вымогательства выступают:
1) чужое имущество;
42
Гаухман Л.Д. Уголовное право. Особенная часть: учеб. для вузов – М.: Юристъ, 2005. С.175.
43
Уголовное право в вопросах и ответах: Учебное пособие / Г. Н. Борзенков, В. С. Комиссаров, Н. Ф. Кузнецова
/ Отв.ред. В. С. Комиссаров. – М.: ТК Велби, изд. Проспект, 2006. С.190-195.
44
Сафонов В.Н. Организованное вымогательство: уголовно-правовой и криминологический анализ. – С-П.:
Знание, 2008. С.42.
61
2) право на имущество (см. анализ ст. 159 УК РФ). К специфическим
предметам вымогательства относят также действия имущественного характера.
Нельзя согласиться и с З.А. Незнамовой, ограниченно толкующей
понятие права на имущество.
Она пишет: «Требование передачи чужого имущества возникает в том
случае, если оно сопряжено со сменой собственника, а требование права на
имущество... следует вменять, когда вымогатель требует предоставления
определенных полномочий без перехода собственности»
45
.
Распыляет понятие «право на имущество» между имуществом и
действиями имущественного характера и В.Н. Сафонов
46
.
Такая позиция лишает возможности признать вымогательство в
отношении недвижимого имущества, например.
Под действиями имущественного характера, которые требует совершить
вымогатель, понимают работы и услуги, выполняемые, как правило, за
определенную плату (например, осуществление строительных или ремонтных,
сантехнических, реставрационных работ, оказание транспортных, медицинских
услуг и т.д.), или действия, влекущие для вымогателя материальную выгоду
(предоставление ему путевок, включение в число наследников или учредителей
фирмы, уничтожение долговых расписок и т.д.).
Удачное общее понятие действий имущественного характера дает, на наш
взгляд, А.Г. Безверхов: это «действия лица, которые выражаются в
предоставлении виновному имущественной выгоды при отсутствии признаков
передачи имущества или права на него. Это действия по предоставлению таких
имущественных выгод, в состав которых не входят вещи или имущественные
права»
47
.
И.Я. Козаченко классифицирует требования в отношении действий
имущественного характера на требования:
45
Уголовное право: Особенная часть: учебник для вузов / отв. ред. З.А. Незнамова, Г.П. Новоселов. 2017. С. 313.
46
Сафонов В.Н. Организованное вымогательство: уголовно-правовой и криминологический анализ. СПб., 2018.
С. 45.
47
Безверхов А.Г. Имущественные преступления. Самара. 2012. С. 129.
62
«а) выполнения каких-либо работ без соответствующего материального
возмещения;
б) зачисления на высокооплачиваемую работу;
в) включения в число лиц, получающих какие-либо льготы на
имущество»
48
.
По составу вымогательства в отличие от состава принуждения к
совершению сделки (ст. 179 УК РФ), виновный требует безвозмездного
совершения указанных действий. Вместе с тем следует отметить, что в науке
уже не один раз звучало предложение о перенесении понятия «действия
имущественного характера», с соответствующим принуждением к ним, в состав
ст. 179 УК РФ.
Принципиально важным для характеристики предмета преступления
является то, что он чужой для виновного; последний не имеет законных прав на
его получение. В противном случае ответственность по ст. 163 УК РФ
исключается, хотя иногда она возможна по ст. 330 УК РФ (самоуправство),
например.
Установление предмета преступного посягательства при вымогательстве
всегда способствует более быстрому и правильному установлению иных
обстоятельств данного вида преступлений.
Непосредственным предметом преступного посягательства при
вымогательствах являются: деньги и другие бумаги; драгоценности и
украшения; теле-, радио-, видеоаппаратура; автомототехника; предметы
фирменной одежды, обуви и др., а также специфичным предметом являются
услуги или блага.
В отличие от уголовно-правового понятия предмета преступления,
предметом посягательства в криминалистическом аспекте - может быть
человек. Как правило, это лица с высоким уровнем материальной
обеспеченности.
48
Козаченко И.Я. Криминологическая, уголовно-правовая и уголовно-исполнительная. координационная
модель взаимодействия с осужденными к лишению свободы / И.Я. Козаченко, Д.Н. Сергеев // Всероссийский
криминологический журнал. 2016. т. 10. № 2. 2. С. 224-232.
63
Во многих случаях преступники располагали сведениями о
противоправности столь высоких доходов своих жертв, а также немаловажное
значение играет виктимологический аспект, обуславливающий целый ряд
преступлений данного вида.
Вымогательству подвергаются, прежде всего, лица, занимающиеся
коммерческой, кооперативной и индивидуально - трудовой деятельностью;
значительной части вымогательств подвержены водители такси и лица,
занимающиеся частным извозом; на остальную часть приходятся все остальные
объекты вымогательства: фотографы - индивидуалы, руководители и
организаторы культурно-зрелищных заведений, сообщества мошенников,
использующих азартные игры, проститутки и некоторые другие, например,
лица, продающие различные предметы на вещевых рынках и т.д. Эти данные
варьируют в зависимости от региона страны, времени года, городской или
сельской местности и т.д.
Пока не будет установлено, какой материальный предмет подвергался
преступному посягательству при совершении преступления, до тех пор
невозможно определить объект посягательства и правильно квалифицировать
данное деяние.
При вымогательстве виновный может требовать передачи одного либо
нескольких полномочий, не требуя при этом передачи имущества в
собственность.
Предметом вымогательства могут выступать права как на движимое, так
и на недвижимое имущество.
Другими словами, требование передачи чужого имущества возникает в
том случае, если оно сопряжено со сменой собственника, а требование права на
имущество, по нашему мнению, следует вменять, когда вымогатель требует
предоставления определенных полномочий без перехода собственности.
Говоря о праве на имущество, следует отметить, что в качестве предмета
вымогательства его можно рассматривать, как кажется, с определенной долей
условности. На самом деле предметом в данном случае является право в