15
информация (сообщения, данные), представленная в виде электрических
сигналов, независимо от средств их хранения, обработки и передачи."
Согласно этому определению, уголовно-правовой охране подлежит
только компьютерная информация, передаваемая по каналам связи в виде
электрического сигнала. Правильно ли это? Похоже, что нет. В современных
технологиях для передачи компьютерной информации могут использоваться
различные каналы связи. Например, световой луч используется для передачи
информации по волокну, в то время как в беспроводных сетях носителем
информации может быть инфракрасное излучение или лазер. Поэтому
целесообразно обратить внимание и на другие критерии отнесения
компьютерной информации к предмету преступлений, предусмотренных
главой 28 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Понятие информации дано в статье 2 Федерального закона от 27 июля
2006 года № 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и
защите информации" - это информация (сообщения, данные) независимо от
формы их представления.
В словаре русского языка С. И. Ожегова информация определяется как
знание в какой-либо области; новость, сообщение; знание, представление о
чем-либо
5
. Сообщение - это то, что сообщается, известие, информация
6
, а
данные-это информация, необходимая для любого вывода или решения
7
.
Понятие "информация" трактуется как информация об окружающем мире и
происходящих в нем процессах, воспринимаемая человеком или
специальным устройством
8
.
Исходя из юридического определения информации и лингвистической
интерпретации, можно сделать вывод, что понятия "информация",
"информация", "сообщения" и "данные" идентичны. Форма представления
информации может быть различной: информация может быть либо
5
Ожегов С. И. Словарь русского языка. М., 1990. С.698
6
Там же С.746
7
Там же С.155
8
Там же С.253
16
непосредственно воспринимаемой человеком, либо машиночитаемой, т. е.
предназначенной для восприятия человеком с помощью специальных
устройств.
Ранее понятие компьютерной информации в главе 28 Уголовного
кодекса Российской Федерации было раскрыто следующим образом. В
диспозиции статьи 272 Уголовного кодекса Российской Федерации
установлена уголовная ответственность за незаконный доступ к охраняемой
законом компьютерной информации, то есть информации на носителе ЭВМ,
в ЭВМ, компьютерной системе или их сети. В этом определении
компьютерная информация была связана не с формой ее представления, а с
материальным носителем информации.
Несколько иное определение компьютерной информации предлагается
в статье 1 Соглашения о сотрудничестве государств-членов Содружества
Независимых Государств в борьбе с преступлениями в области
компьютерной информации от 1 июня 2001 года. Компьютерная информация
- это информация, хранящаяся в памяти компьютера, на машинном или
другом носителе, в доступной для компьютера форме или передаваемая по
каналам связи
9
.
Компьютерная информация воспринимается человеком через
использование программного и аппаратного обеспечения.
Любой компьютер состоит из следующих обязательных частей
(устройств): устройство, выполняющее арифметические и логические
операции; устройство, организующее процесс выполнения программ;
устройство, предназначенное для хранения программ и данных; устройство,
вводящее и (или) выводящее информацию.
Компьютер может обрабатывать только информацию, представленную
в числовой форме. При обмене информацией выполняются две операции:
кодирование и декодирование.
9
Курс уголовного права. Особенная часть / Под ред. Г.Н. Борзенкова, В.С. Комиссарова – М., 2018 – Т. 4. –
С.654
17
При кодировании происходит переход от исходной формы
представления информации к форме, удобной для хранения, передачи или
обработки, а при декодировании — в обратном направлении. Вся
информация кодируется в двоичной системе счисления: с помощью цифр 0 и
1. Эти два символа называются двоичными цифрами, или битами. Этот метод
кодирования технически организован следующим образом:
1 — есть электрический сигнал,
0 — Нет сигнала.
Последовательность битов может кодировать текст или любую другую
информацию.
В компьютере информация хранится на жестком диске или другом
носителе в виде намагниченных секций.
Компьютерная информация, представленная на носителе, называется
файлом. Каждый файл имеет атрибуты, позволяющие его идентифицировать:
имя, объем предоставляемой информации, тип файла (например, текстовый
или графический) и так далее.
Компьютеры различаются по размерам-стационарные, настольные,
портативные, малогабаритные; наличию (отсутствию) периферийных
устройств; назначению-компьютеры пользователей (ЭВМ) Системного
оператора, серверы и др.
Компьютер в сочетании с компьютерной периферией образует
компьютерную систему (computer system)
10
.
К системному блоку компьютера можно подключить дополнительные
устройства ввода и вывода информации, тем самым расширяя его
функциональные возможности: принтер (для печати текстовой и
графической информации); стример (для хранения информации); сканер (для
ввода чертежей и текстов в компьютер); модем (для обмена информацией с
другими компьютерами по телефонной сети); плоттер (для печати чертежей
10
Осипенко А. Л. Сетевая компьютерная преступность: теория и практика борьбы : монография / А. Л.
Осипенко. Омск, 2019. С. 135.
18
на бумаге); сетевой адаптер (для подключения компьютера к локальной
сети); другие устройства.
Компьютерная сеть- это соединение нескольких компьютеров (ЭВМ)
друг с другом с помощью специальных кабелей или других информационных
каналов. Сеть обеспечивает три вида деятельности: общий доступ к файлам
(передача и прием информации с других компьютеров, подключенных к
сети), общий доступ к аппаратным ресурсам (принтер, сканер, жесткий диск
и др.).), а также запуск общих программ, расположенных на других
компьютерах
11
.
Существуют локальные (например, в пределах одного здания или
помещения), региональные (в пределах одной административной
территории) и национальные (глобальные) сети, которые различаются по
своему назначению и масштабу.
В уголовно-правовой литературе существует широкий спектр мнений
относительно понятия "информация, охраняемая законом".
Несмотря на важность этого понятия, исследователи иногда не
раскрывают его содержания, и фактически оно является ключевым в
квалификации преступлений в сфере компьютерной информации.
Некоторые авторы полагают, что незащищенной информации вообще
не существует. Так, Ю. Гульбин высказал следующее мнение: "понятие"
компьютерная информация, охраняемая законом " является весьма
расплывчатым и охватывает практически всю информацию на машинном
носителе. Она защищена довольно широким кругом законодательных актов.
Если информация не защищена одним из этих актов, то она обычно
защищена другим. Там почти нет незащищенной информации"
12
.
11
Осипенко А.Л. Организованная преступность в сети Интернет // Вестник Воронежского института МВД
России. – 2018. – №3. – С.10-16.
12
Гульбин Ю. Преступления в сфере компьютерной информации // Российская юстиция. 2017. № 10.
С.24.
19
Это, по-видимому, неверное суждение. Не вся информация охраняется
законом, более того, согласно закону, существует такая информация, доступ
к которой вообще не может быть ограничен.
Отдельные ученые придают компьютерной информации, охраняемой
законом, особые критерии, которые выходят за рамки уголовного права. Так,
Ю. В. Гаврилин считает, что с уголовно-правовой точки зрения информация
характеризуется следующими обязательными признаками:
"...во-первых, это всегда интеллектуальная собственность; во-вторых,
она не имеет естественных физических параметров (реальных свойств) ; в-
третьих, она охраняется законом; в-четвертых, она содержится на
компьютерном носителе, в электронной вычислительной машине (ЭВМ),
компьютерной системе или их сети"
13
.
Согласно этому определению, информация должна быть чьей-то
интеллектуальной собственностью. Однако закон может также защищать и
такую информацию, которая не подпадает под признаки интеллектуальной
собственности, например персональные данные или сведения, составляющие
государственную тайну.
Б. П. Степалин исходит из того, что охраняемая законом компьютерная
информация-это любая информация, указанная в законе в связи с защитой
вещных и обязательных прав на компьютеры и вычислительную технику, а
также в связи с защитой тайны связи
14
.
На наш взгляд, нет необходимости ссылаться на имущественные и
обязательственные права на компьютеры, и особенно на компьютерное
оборудование. Эти критерии не могут быть решающими при принятии
решения о том, каким образом информация охраняется законом, поскольку
определение, предложенное В. П. Степалиным, не раскрывает ни сущности
информации, ни правового режима ее использования.
13
Гаврилин Ю. В. Научно-практический комментарий к ст. 272 УК РФ [Электронный ресурс]. Доступ из
справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
14
См.: Научно-практическое пособие по применению Уголовного кодекса Российской Федерации / под ред.
В. М. Лебедева. М., 2015.
20
Есть группа ученых, которые высказывают мнение, что только
информация охраняется законом, что прямо предусмотрено в нормативном
акте.
Например, А. Н. Гуев, основываясь на системном толковании закона,
приходит к выводу, что охраняемая законом компьютерная информация-это
такая информация, доступ к которой ограничен и осуществляется только в
установленном законом порядке
15
.
С. Кочой и Д. Савельев считают, что по смыслу Уголовного кодекса
Российской Федерации такая компьютерная информация, доступ к которой
ограничен в соответствии с законом, будет охраняться законом
16
.
М. М. Карелина утверждает,что под охраняемой законом информацией
понимается только та информация, для которой специальные законы
устанавливают особый режим ее правовой охраны, например
государственная, служебная и коммерческая тайна, персональные данные и
др.
17
На наш взгляд, авторы дают ограничительное толкование информации,
охраняемой законом. При таком подходе мы неизбежно должны прийти к
выводу, что если какая-либо информация не названа в законе, то она не
подлежит уголовной защите.
Вопрос о юридически защищенной информации должен решаться
иначе.
В соответствии со статьей 5 Федерального закона "Об информации,
информационных технологиях и защите информации" вся информация в
зависимости от порядка ее предоставления или распространения
подразделяется на информацию:
1) свободно распространяемую;
15
Гуев А. Н. Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации: для предпринимателей. М., 2017.
16
Кочои С., Савельев Д. Ответственность за неправомерный доступ к компьютерной информации //
Российская юстиция. 2017. № 1. С. 4.
17
Комментарий к Уголовному кодексу Российской Федерации / отв. ред. В. М. Лебедев. 2-е изд. М., 2018. С.
579.
21
2) предоставляемую по соглашению лиц, участвующих в
соответствующих отношениях;
3) подлежащую предоставлению или распространению в соответствии
с федеральными законами;
4) распространение которой в Российской Федерации ограничено или
запрещено.
Кроме того, законодательством Российской Федерации могут
устанавливаться виды информации в зависимости от ее содержания или
владельца.
Поэтому в каждом конкретном случае мы должны определить вид
информации и правовой режим ее использования. В этом случае вы должны
следовать следующим рекомендациям
18
.
Во-первых, в соответствии со статьей 8 Федерального закона "Об
информации, информационных технологиях и защите информации"
граждане (физические лица) и организации (юридические лица) вправе
осуществлять поиск и получать любую информацию в любой форме и из
любых источников при условии соблюдения установленных Законом
требований.
Во-вторых, в соответствии со статьей 7 настоящего Федерального
закона общедоступная информация, т. е. общеизвестная информация и иная
информация, доступ к которой не ограничен, может быть использована
любыми лицами и организациями по их усмотрению.
В-третьих, существует тип информации, доступ к которой никто не
может ограничить. В соответствии со статьей 8 настоящего Федерального
закона доступ не может быть ограничен:
1) к нормативным актам, затрагивающим права, свободы и обязанности
человека и гражданина, а также устанавливающим правовой статус
18
Научно-практическое пособие по применению Уголовного кодекса Российской Федерации / под ред. В.
М. Лебедева. М., 2015
22
организаций и полномочия государственных органов и органов местного
самоуправления;
2) Сведения о состоянии окружающей среды;
3) Сведения о деятельности государственных органов и органов
местного самоуправления, а также об использовании бюджетных средств (за
исключением сведений, составляющих государственную или служебную
тайну);
4) сведения, накопленные в публичных фондах библиотек, музеев и
архивов, а также в государственных, муниципальных и иных
информационных системах, созданных или предназначенных для
обеспечения граждан (физических лиц) и организаций такой информацией;
5) иные сведения, недопустимость ограничения доступа к которым
установлена федеральными законами.
В-четвертых, ограничения на доступ к информации могут
устанавливаться не только федеральными законами, но и самим владельцем
информации. В соответствии со статьей 6 Федерального закона "Об
информации, информационных технологиях и защите информации"
собственник информации (физическое, юридическое лицо, муниципальное
образование, субъект Российской Федерации, Российская Федерация), если
иное не предусмотрено законом, вправе разрешить или ограничить доступ к
информации, определить порядок и условия такого доступа
19
.
Таким образом, с одной стороны, информация может быть
общедоступной или без ограничений доступа, а с другой — владелец
информации имеет право самостоятельно устанавливать режим ее
использования.
Поэтому вопрос о том, охраняется ли информация законом, должен
решаться исходя из всех законодательно установленных требований, а не
только на основании наличия специального закона.
19
Трахов А.И. Уголовный закон в теории и судебной практике /А.И. Трахов – Майкоп, 2018. – С.260.
23
В учебной литературе встречаются утверждения о том, что предмет
компьютерных преступлений, помимо компьютерной информации, включает
в себя материальные носители компьютерной информации.
Например, И. А. Клепицкий пишет, что предметом компьютерных
преступлений является автоматизированная система обработки данных,
включающая в себя как материальный элемент (компьютерное и сетевое
оборудование), так и нематериальный элемент (программы и другая
информация)
20
.
Это заявление требует специальной оговорки в связи с недавними
законодательными изменениями.
По нашему мнению, предметом преступлений в области компьютерной
информации, предусмотренных статьями 272-274 Уголовного кодекса
Российской Федерации, является исключительно компьютерная информация,
хотя компьютерная информация не может существовать вне компьютеров,
компьютерных носителей информации, компьютерных сетей или каналов
связи. Прямое физическое воздействие на материальные носители
компьютерной информации, например их уничтожение, должно
квалифицироваться как преступление против собственности или, в случае
необходимости, по другим статьям Уголовного кодекса Российской
Федерации. Однако, исходя из диспозиции ст. 274.1 УК РФ, следует
признать, что предметом преступлений, предусмотренных настоящей
статьей, могут быть также элементы информационной инфраструктуры, в
том числе компьютеры и сетевое оборудование. Это возможно только в тех
случаях, когда компьютерная информация используется для незаконного
воздействия на критически важную информационную инфраструктуру
Российской Федерации.
20
Уголовное право Российской Федерации. Особенная часть: учебник / под ред. Б. В. Здравомыслова. 2-е
изд. М., 2018. С. 52.
24
В уголовно-правовой литературе высказываются различные точки
зрения относительно соотношения преступлений в сфере компьютерной
информации и других преступлений.
Например, А. Г. Волеводз считает, что завладение персональным
компьютером или компьютерным носителем информации как
собственностью не может квалифицироваться как доступ к компьютерной
информации и влечет за собой ответственность за преступление против
собственности или произвол
21
.
По нашему мнению, кража компьютера и последующее незаконное
копирование информации, хранящейся на жестком диске, не исключает
уголовной ответственности за незаконный доступ к охраняемой законом
компьютерной информации, поскольку компьютерная информация
охраняется законом независимо от того, законно или нет преступник получил
ее материальный носитель.
Гораздо сложнее ответить на вопрос о квалификации в том случае,
когда исполнитель умышленно уничтожил информацию, воздействуя на ее
материальный носитель. Не исключено, что ценность носителя информации
может быть ничтожной по сравнению с ценностью информации на нем, и
логично предположить, что такое деяние может быть квалифицировано по
статьям главы 28 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Однако такой вывод был бы ошибочным. Если компьютерная
информация не выступает в качестве объекта, орудия или средства
совершения преступления, то деяние не может быть квалифицировано по
статьям главы 28 Уголовного кодекса Российской Федерации.
Думается, что отсутствие в Уголовном кодексе РФ нормы об
ответственности за уничтожение компьютерной информации является
пробелом в действующем законодательстве.
21
Волеводз А. Г. Российское законодательство об уголовной ответственности за преступления в сфере
компьютерной информации // Российский судья. 2017 - № 9. С. 36