35
- позволит решить проблему установления владельца прав на
коммерческое обозначение [20],
Однако, ст. 8 Парижской конвенции [2] установлено, что фирменное
обозначение охраняется во всех странах Союза без обязательной подачи
заявки или регистрации и независимо от того, является ли оно частью
товарного знака.
Возможно, именно в силу этих обстоятельств, которые повлекут
дисбаланс между национальными и иностранными коммерческими
обозначениями, до сих пор серьёзно не рассматривалась проблема введение
обязательной государственной регистрации коммерческих обозначений[2].
Таким образом, для совершенствования охраны и защиты
коммерческого обозначения нужно: во-первых, создать отдельный реестр
только коммерческих обозначений - основное средство для предотвращения
нарушений в сфере охраны коммерческих обозначений, во-вторых,
согласовать нормы ГК для эффективной защиты коммерческих обозначений.
3.3. Защита права интеллектуальной собственности на коммерческое
обозначение в судебном и административном порядке
Защита прав на коммерческие обозначения заключается в реализации
предусмотренных законом мер по восстановлению своих нарушенных прав,
прекращении их нарушения и применении к нарушителю соответствующих
санкций. Чаще всего защита прав на коммерческие обозначения
осуществляется в судебном порядке[53].
По нормам процессуального законодательства споры, связанные с
нарушением прав на коммерческие обозначения, относящиеся к компетенции
суда по интеллектуальным правам[26].
Специальным порядком защиты прав на коммерческое обозначение
является его защита в административном порядке. Средством защиты
является не иск, а заявление, которое подаётся в письменном виде с
приложением документов, свидетельствующих о нарушении прав на
36
коммерческое обозначение. В процессе рассмотрения дела соответствующие
территориальные органы имеют право принимать меры для обеспечения
исполнения решения, если неприменение таких мер может затруднить или
сделать невозможным его выполнение[32].
Каждое лицо, вступающее в гражданско-правовые отношения, может
защищать свои нарушенные или оспариваемые права, интересы, которые
охраняются законом. На защиту имеют также и владельцы коммерческих
обозначений. Под защитой прав на коммерческое обозначение понимают
реализацию предусмотренных законом мероприятий, с помощью которых
владелец прав на коммерческое обозначение может обеспечить
неприкосновенность этих прав, а в случае их нарушения - восстановление
своих нарушенных прав, прекратить их нарушение и применить к
нарушителю соответствующие санкции. То есть, когда не срабатывает
механизм государства, направленный на обеспечение охраны, в частности,
прав на коммерческое обозначение: все законы, деятельность
государственных органов, тогда вступает в силу государственный механизм
защиты прав, который может проявляться в различных формах. Различают
две основные формы защиты прав: юрисдикционную и
неюрисдикционную[33]. Неюрисдикционная форма защиты прав включает
действия юридических и физических лиц по защите прав на коммерческое
обозначение, которые совершаются ими самостоятельно, без обращения за
помощью к государственным или другим компетентным органам. Речь идёт
лишь о законных средствах защиты. Примером такой защиты могут быть
публичные заявления владельцев коммерческих обозначений (их
полномочных представителей) о том, что определённое предприятие
использует похожее коммерческое обозначение, к которому заявитель не
имеет никакого отношения, или отправки писем с предупреждением о
незаконности определённой деятельности (с использованием чужого
коммерческого обозначения тому подобное)[33]. Юрисдикционная форма
защиты прав предусматривает деятельность уполномоченных государством
37
органов по защите нарушенных или оспариваемых прав на коммерческое
обозначение. Его суть заключается в том, что лицо, права и законные
интересы которого нарушены неправомерными действиями, обращается за
защитой к государственным органам или другим компетентным органам,
которые уполномочены применять необходимые меры для восстановления
нарушенных прав и пресечения правонарушения[31].
В отличие от традиционных экономических благ результаты
интеллектуального труда не могут быть защищены от использования
третьими лицами на основании одного лишь владения ими. После того, как
интеллектуальные продукты, не обеспеченные специальной правовой
охраной со стороны государства, становятся известными обществу,
создатели не в состоянии осуществлять контроль над их использованием. Это
характерно для коммерческого обозначения, поскольку оно (в отличие от,
например, торговой марки) вообще не обеспечено действенным механизмом
охраны: отсутствует реестр коммерческих обозначений, полноценное
законодательное регулирование и тому подобное. Законодательство в сфере
охраны интеллектуальной собственности предоставляет пострадавшим
достаточно широкий спектр способов защиты, то есть государство создало
механизм восстановления прав хозяйствующего субъекта, но не создала
превентивный механизм охраны. Раскрытие вопроса о способах защиты прав
на коммерческое обозначение и полномочия суда в такой деятельности
представляется наиболее целесообразным осуществить через стадии
судебного рассмотрения в соответствующих делах. Это связано с тем, что
именно процессуальное законодательство наиболее полно раскрывает
полномочия суда по такой защите, то есть определяет, какие именно
действия суд вправе принять для определения права, его восстановления и
наказания нарушителя[37].
Прежде всего следует отметить, что только суд наделён
полномочиями пресекать правонарушения (конечно, если сторона-заявитель
докажет его наличие) ещё до того, как начнется непосредственное
38
исследование всех обстоятельств. Исключением является только
деятельность органов внутренних дел и прокуратуры. Так, полиция
(прокуратура) имеет полномочия задерживать нарушителя, пресечь его
деятельность, например, путём изъятия контрафактной продукции, однако
даже такие действия могут быть сразу обжалованы в суде[34].
В ходе судебного разбирательства уголовного дела (далее - уголовный
процесс) порядок принятия мер и представления в связи с этим иска является
несколько иным. Для представления каких-либо заявлений (о принятии мер)
в таком процессе необходимо, чтобы лицо, считающее, что его права
нарушены, было признано потерпевшим (физическое лицо, которому
причинён моральный, физический или имущественный вред) или
гражданским истцом (физическое или юридическое лицо, понесшие
материальный ущерб), ведь только в таком статусе лицо может выступать в
уголовном процессе. Признание в качестве потерпевшего или гражданского
истца хозяйствующих субъектов, которые являются владельцами
коммерческих обозначений, может быть осуществлено и на стадии
досудебного следствия, например, следователем, и на стадии судебного
разбирательства - судьей, но до начала судебного следствия. И только после
признания гражданским истцом или потерпевшим имеет право подавать
заявления о принятии мер. Отдельно следует отметить, что физическое лицо,
одновременно являющееся физическим лицом-предпринимателем, которому
преступлением причинён и материальный, и моральный ущерб, может быть
признано и потерпевшим, и гражданским истцом[29].
В дальнейшем, после вынесения определения об обеспечении иска
(принятия мер) в гражданском процессе, заявитель имеет определённый
ограниченный срок - 10 дней для подачи соответствующего искового
заявления[6].
При подаче искового заявления в гражданском или уголовном
процессе хозяйствующему субъекту - владельцу коммерческого обозначения
следует помнить, что определены способы защиты нарушенных (оспоренных
39
т.д.) прав. Это означает, что суд при вынесении своего решения может
принять меры, только предусмотренные данной статьей, а потому истцу
следует внимательно выбирать способ защиты. Такими способами
являются:[16]
1) признания прав собственника путём обращения с также
требованием в суд, который должен официально подтвердить наличие или
отсутствие данного права. Это является необходимым условием применения
других предусмотренных законодательством способов защиты.
Указанный способ защиты прав в большей степени касается защиты
авторских и смежных прав, поскольку возникновение самого права на
объекты промышленной собственности и средства индивидуализации
зависит от их государственной регистрации, для подтверждения этого права
в суде не требуется особых оснований[13]. Однако именно в данном аспекте
способ защиты прав на объекты авторского права и на коммерческое
обозначение совпадают, ведь: а) и коммерческое обозначение, и объект
авторского права возникают фактически одинаково - их придумывают и
выкладывают в определённом материальном объекте: коммерческое
обозначение, например, в уставе, а картину - на ватмане, б) права на них
возникают без государственной регистрации[11];
2) признание сделки недействительной (в частности, признание
недействительным полностью или частично договора, противоречащего
законодательству);
3) восстановление положения, существовавшего до нарушения прав.
Применяется в тех случаях, когда нарушенное право в результате
правонарушения не прекращает своего существования и может быть реально
восстановлено путём устранения последствий правонарушения;
4) прекращения действий, нарушающих право или создающих угрозу
его нарушения. Применяются в сочетании с другими способами защиты
(например, взыскание убытков) или самостоятельно. Примерами реализации
этого способа защиты прав могут быть: прекращение дальнейшего
40
незаконного использования коммерческого обозначения, а также требование
об изъятии из товара или упаковки коммерческого обозначения, незаконного
использования, запрещение делегирования доменного имени, которое
нарушает права на коммерческое обозначение и тому подобное. Логично
предположить, что также суд вправе прекратить регистрацию устава
предприятия, в котором значится коммерческое обозначение, которое
является тождественным / схожим с коммерческим обозначением истца.
Однако судебная практика свидетельствует о другом: требование истца о
признании недействительными положений устава ответчика (юридического
лица) в части, касающейся названия ответчика, не является надлежащим
способом защиты права на коммерческое обозначение, поскольку среди
определённых законодательных оснований для признания
недействительными учредительных документов юридического лица
отсутствует такая как «тождество обозначений».
5) возмещение убытков, включая упущенную выгоду; взыскание
незаконно полученного дохода вместо возмещения убытков;
6) прекращение правоотношений;
7) признании незаконным решение, действия или бездеятельности
органа государственной власти, органа местного самоуправления и другие
способы.
Указанные способы защиты применяются как в гражданском, так и в
уголовном процессе, поскольку гражданским истцом в последнем может
быть и предприятие, и является владельцем коммерческого обозначения[6].
Кроме указанных способов защиты в уголовном процессе (и в процессе
разрешения спора об административном правонарушении) применяются
такие способы, которые направлены не только и не столько на
восстановление нарушенных прав хозяйствующих субъектов, как на
наказание преступников (правонарушителей)[8].
Итак, определившись со способом защиты своего нарушенного права,
хозяйствующий субъект подаёт иск. Суд, установив, что иск соответствует
41
требованиям, установленным законодательством, выносит определение об
открытии производства по делу (о привлечении в качестве гражданского
истца в уголовном процессе или о признании потерпевшим в процессе
рассмотрения дела об административном правонарушении). В дальнейшем
судебном разбирательстве есть несколько важных процессуальных моментов,
которые заслуживают внимания[15].
Прежде всего – это решение вопроса о мерах, направленных на
обеспечение иска. Так, в гражданском процессе, предыдущий запрет – меры
могут быть либо отменены, либо продолжены уже как меры по обеспечению
иска; предварительные меры – меры, направленные на обеспечение иска
могут быть продолжены уже после открытия производства по делу. Что
касается уголовного процесса, то предыдущий запрет – меры отменяются
только, когда в них отпадет необходимость. Что касается мер по
обеспечению производства по делам об административных
правонарушениях, то вопрос их продолжения уже во время судебного
рассмотрения дела об административном правонарушении законодательно не
урегулирован[23].
Отдельно следует отметить, что вопрос о принятии мер к
обеспечению иска (уже после принятия решения об открытии производства
по делу) в гражданском процессе может быть принят как по инициативе
истца, так и по собственной инициативе суда. Это, связано с тем, что именно
гражданский процесс призван оперативно защищать права хозяйствующих
субъектов и в целом решать возникшие споры. А такая оперативность, в
свою очередь, иногда может быть связана с тем, как быстро будут приняты
определённые меры, в частности, к обеспечению иска[18].
Важным вопросом в аспекте принятия мер к обеспечению иска
является то, какие именно меры может предпринять суд. К защите прав на
коммерческое обозначение могут быть применены[20]:
- Наложение ареста на имущество или денежные суммы,
принадлежащие ответчику. Это обеспечивает возможность того, что,
42
например, продукция, на которую незаконно нанесена тождественное /
похожее коммерческое обозначение (торговая марка и т.д.) не будет введена
в гражданский оборот, а в случае введения такой продукции до подачи иска,
полученные в связи с этим средства, будут в дальнейшем направлены на
возмещение заявленных истцом убытков;
- Запрет ответчику совершать определённые действия (или наоборот
установлением обязанности совершить определённые действия). Понятно,
что решение суда о принятии именно такого мероприятия по обеспечению
иска может остановить ответчика в его незаконных действиях, что позволит
не допустить наступления негативных последствий;
- Запрещение другим лицам совершать действия, касающиеся
предмета спора. Примером такого обеспечения иска является запрет
таможенным органам осуществлять таможенное оформление груза в случае
его ввоза на территорию страны, приведет к нарушению прав
хозяйствующего субъекта;
- Передача вещи, которая является предметом спора, на хранение
другим лицам. Соответствующее постановление суда будет гарантией того,
что, например, арестованное имущество ответчика, которое произведено с
нарушением прав истца на коммерческое обозначение, действительно будет
сохранено и не попадёт в гражданский оборот[27].
Следующий важный процессуальный вопрос, который подлежит
решению судьей - это вопрос назначения судебной экспертизы объектов
интеллектуальной собственности.
Однако окончательное решение по проведению экспертизы и
учреждения (и человека), которая будет проводить экспертизу, и круга
вопросов, которые должны быть решены, принимает суд (судья). При этом
последний должен руководствоваться одним важным принципом: судебная
экспертиза должна назначаться только для установления данных, входящих в
предмет доказывания по делу, и не может касаться толкования и применения
правовых норм. Итак, суды не должны ставить перед судебным экспертом
43
вопросы сугубо правового характера, которые должны решаться самим
судом. Так, вопрос, связанный с определением коммерческого обозначения,
то есть одним из объектов экспертизы, является правовым и поэтому должен
решаться судом, а не экспертом[11].
Кроме указанных процессуальных аспектов судебного
разбирательства суд, как указано в предыдущем абзаце, должен оценить все
обстоятельства дела, в частности, предмет иска и его основания. Предмет
иска - это материально-правовые требования истца к ответчику, а основания -
обстоятельства, которыми истец обосновывает своё требование к ответчику.
При подаче искового заявления предмет и основание иска излагаются в
форме конкретных исковых требований (предмет иска) и обстоятельств, на
которых основываются исковые требования, указание доказательства,
подтверждающих иск, обоснованный расчёт сумм, взыскиваемых или
оспариваемых, законодательство, на основании которого подаётся иск
(основание иска). Все эти фактические обстоятельства, материалы
(подтверждающие расчёты, законодательство, другие документы), суд обязан
надлежащим образом исследовать и указать мотивы, по которым суд пришёл
к определённым выводам (относительно представленных сторонами дела
доказательств), и закона, которым руководствовался суд[29].
Следует отметить, что доказательствами в судебных делах по защите
прав на коммерческое обозначение могут быть множество видов документов
и других материалов, в том числе:
- Уставные документы, если, конечно, в них содержится положение о
коммерческом обозначении;
- Договоры, бланки другая техническая и служебная документация, в
которой использовано коммерческое обозначение;
- Продукция, на которой нанесено коммерческое обозначение,
рекламные материалы[23].
Если в результате какого-либо нарушения прав на коммерческое
обозначение владельцу прав на него причинён вред, он имеет право на его
44
возмещение в полном объёме. При этом под возмещением понимают
расходы, которые предприятие сделало или должно сделать для
восстановления нарушенных прав, потеря или повреждение его имущества
(реальный ущерб), а также неполученные доходы, которые это лицо
получило бы при обычных условиях гражданского оборота, если бы его
права не были нарушены (упущенная выгода). Как отмечают некоторые
учёные (в частности, С.А. Довгий, В.А. Жаров), реальные убытки, в
частности, включают[21]:
- Расходы предприятия, связанные с судебной или иной защитой
своих нарушенных прав (услуги адвоката, юридической фирмы и т.п.);
- Расходы предприятия, связанные с изменением коммерческого
обозначения, которое скомпрометировано участием ответчика в гражданском
обороте под таким же или подобным коммерческим обозначением (или
похожим знаком для товаров и услуг и т.д.);
- Расходы на дополнительную рекламную компанию, призванную
загладить причинённый ответчиком вред;
- Стоимость публикаций, разъясняющих другим участникам
гражданского оборота и потребителям, что ответчик не имеет никакого
отношения к потерпевшему.
Итак, полномочия суда по защите прав на коммерческое обозначение
определяются тем кругом решений, которые суд по ходатайству предприятия
может принять с этой целью. Именно вынести, ведь выполнять решения,
определения суда должны уполномоченные на это государственные органы
(в частности, федеральная служба судебных приставов), или лица, на
которых непосредственно судом возложена такая обязанность. Суд
уполномочен принять следующие меры по защите прав на коммерческое
обозначение[17]:
- Принятие предварительных мер по защите прав. Такими мерами
являются меры, по обеспечению иска и меры обеспечения производства по
делам об административном правонарушении. В каждом из законодательных