14
В отдельных случаях, несмотря на то, что установлено содержание
иностранного права, его применение может вступить в противоречие с
публичным порядком России. В таком случае вместо иностранного права
подлежит применению законодательство России. На основе правила о
публичном порядке может, к примеру, быть воспрещено использование
иностранного семейного законодательства, которое дискриминирует женщин
или лиц определенной национальности.
Коллизионные нормы имеются в международных конвенциях,
участницей которых является Россия. Россия, к сожалению, пока не
присоединилась к большинству международных конвенций в сфере семейного
права.
Помимо международных конвенций, семейные отношения с участием
иностранного лица определяют двусторонние договоры о правовой помощи,
которые заключены Россией с некоторыми странами. Коллизионные нормы,
имеющиеся в СК России, Минской конвенции и двусторонних договорах,
часто различаются друг от друга. В случае разницы между коллизионными
нормами, которые являются частью внутреннего семейного законодательства
России и нормами международной конвенции или договором, подлежат
применению нормы конвенции или договора.
Для семейного права свойственны очень существенные различия между
правовыми системами различных государств. Это истолковывается тем, что
большое влияние на регулирование семейных отношений имеют
национальные, религиозные особенности и традиции других государств.
Разделом VII СК России предусмотрены особенности правового
регулирования семейных отношений с участием иностранцев и лиц без
гражданства. В ст. 6 СК определен принцип приоритета международных
договоров, в которых участвует Россия: «Если международным договором
России установлены другие правила, чем те, которые определены семейным
законодательством, подлежат применению правила международного
договора».[14]
15
Среди норм международного права, которые регулируют семейно-
брачные отношения необходимо указать Конвенцию ООН «О правах
ребенка» [3], Всеобщую декларацию прав человека[1] (принята Генеральной
Ассамблеей ООН 10.12.1948), Конвенцию о юрисдикции, применимом
праве, признаний, исполнений и сотрудничестве в отношении родительской
ответственности и мер по защите детей [5](заключена в Гааге 19.10.1996) и
др.
В России семейные отношения с иностранным лицом регламентируются
рядом нормативно-правовых актов.
Необходимо сказать, что под иностранным лицом (так термин
применяется в законодательстве и литературе) следует понимать не элемент
правоотношения, а только его определенную «окраску», «характеристику».
Данная характеристика выявляет связь с иностранным государством и дает
основания для формулировки вопроса о праве, подлежащем применению. В
данном случае общепринятая структура правоотношения не затрагивается.
Как считает А.А. Рубанова, «для включения иностранных характеристик в
ткань гражданских правоотношений нет оснований». [40, С.93]
Как полагает А.Л. Маковский, понятие иностранного лица применяется
в международном частном праве лишь для определенной цели - для
квалификации в законе той категории гражданских правоотношений, к
которым необходимо применять не только российское, но и иностранное
право.
Иностранный элемент – это не точное понятие, которое возможно было
бы заменить предлагаемыми некоторыми авторами терминами «иностранная
характеристика» или «проявление юридической связи». Но не стоит
отказываться от устоявшегося термина, если он уже использован
законодателем.
Также стоит обратить внимание на то, что иностранный элемент
характеризует именно правоотношение. Поэтому, к примеру, тот факт, что
в качестве представителя стороны выступает иностранное лицо или, что
16
стороной подается в суд документ, который выдан иностранными органами,
не предоставляет права для определения правоотношения как
правоотношения с иностранным лицом.
Наличие в семейном отношении иностранного лица, его связь, по
крайней мере, с двумя странами (иностранных лиц может быть и несколько,
к примеру, в случае, когда один из супругов - гражданин Франции,
проживают супруги в России, а в Германии имеется принадлежащее им
недвижимое имущество) приводит к вопросу о подлежащем применению
семейном праве.
От наделения иностранцев теми или другими правами, т.е. признания
за ними правоспособности, зависит возможность данных лиц вступать в брак,
использовать права и обязанности супругов, родителей и детей, возможность
усыновления и т.п. Вопрос о праве, которое подлежит применению к
отношениям с участием иностранных граждан, возникает, только если
иностранный гражданин рассматривается как правоспособное лицо, а
отношение, в которое он вступает, как правоотношение.
Перед тем как говорить о правовом положении иностранных граждан
применительно к семейным отношениям с иностранным лицом, нужно
проанализировать понятие «иностранец». Термин «иностранец» в
законодательстве России обычно не используется. В доктрине он
используется как синоним понятия «не гражданин». В законодательстве речь
идет об иностранных лицах и лицах без гражданства.
Иностранными лицами в России именуются лица, которые не являются
гражданами России и имеют гражданство (подданство) иностранного
государства (ст. 3 Федерального закона «О гражданстве России» [20]).
В Федеральном законе «О правовом положении иностранных граждан
в России» [19] говорится, что речь идет о физических лицах, и говорится о
необходимости иметь доказательства наличия иностранного гражданства (ст.
2).
17
К документам, которые удостоверяют личность иностранного
гражданина в России, относят иностранные паспорта или другие документы,
которые установлены федеральным законом или требуемые в соответствии
с международным договором России в качестве документов, которые
удостоверяют личность иностранного гражданина (ст. 10).
Под категорию иностранных лиц относятся и лица, которые обладают
подданством иностранного государства (понятие «подданство» есть в
отдельных государствах с монархической формой правления, хотя оно
фактически по содержанию равнозначно понятию «гражданство»).
Правовое положение иностранного лица определяется с учетом, с
одной стороны, его принадлежности к гражданству определенной страны, с
другой - связи его с правом страны нахождения. Стоит обратить внимание
на принципы и нормы международного права и международные договоры.
Говоря о правовом регулировании, необходимо указать на правовые
акты, прямо не регулирующие семейные отношения с иностранным лицом, но
устанвливающие общий правовой статус иностранных лиц и лиц без
гражданства.
В п. 3 ст. 62 Конституции России [13] определено общее правило, в
соответствии с которым иностранные лица и лица без гражданства
пользуются в России правами и несут обязанности также как и граждане
России, за исключением случаев, определенных федеральным законом или
международным договором России.
В ст. 1196 ГК [16] отмечено, что гражданская правоспособность
физического лица устанавливается его личным законом. Вместе с тем,
иностранные лица и лица без гражданства имеют в России гражданскую
правоспособность наравне с гражданами России, кроме случаев,
определенных законом.
Федеральный закон «О правовом положении иностранных лиц в
России» [19] регламентирует статус иностранного гражданина в России. В
соответствии со ст. 4 названного Закона иностранные лица пользуются в
18
России правами и несут обязанности наравне с гражданами России, исключая
случаи, определенные федеральным законом.
Федеральный закон «О гражданстве России» [20] (п. 1 ст. 8)
определяет, что заключение или расторжение брачного союза с гражданином
России, с лицом, не принадлежащим к гражданству РФ, за собой не влечет
изменения гражданства. При этом изменение гражданства одним из супругов
не влечет за собой изменение гражданства другого супруга (п. 2 ст. 8).
Итак, действие Конституции России и федерального законодательства
распространяется не только на граждан России, но и на иностранных лиц и
лиц без гражданства, которые находятся на территории России. Это значит,
для них определен национальный режим вне зависимости от места
постоянного проживания.
Данные лица обладают такой же правоспособностью и дееспособностью
в семейных отношениях, как и граждане России (то есть имеют право
вступать в брак, расторгать брак, нести родительские права и обязанности и
т.п.), за некоторыми исключениями.
Правовую основу регулирования семейных отношений с участием
иностранных лиц и лиц без гражданства составляет СК России. В Семейном
кодексе России раздел VII регламентирует применение семейного
законодательства к семейным отношениям с участием иностранных лиц и
лиц без гражданства. Сюда относятся статьи, как общего содержания, так и
регламентирующие заключение и расторжение брачного союза, защиту
личных и имущественных прав супругов, родителей, детей, установление и
оспаривание отцовства, усыновление и т.д. [26]
Необходимо
слава
назвать Федеральный закон
авалс
«Об
авалс
актах гражданского
состояния» [22], Положение о консульском учреждении России [21].
Разница в
слава
правовом регулировании
слава
применительно к
слава
одинаковым
фактическим обстоятельствам
слава
выступает
слава
основанием возникновения
коллизии
слава
- столкновения
авалс
правовых систем
авалс
разных стран. Что
ротор
же
ротор
касается
регламентирования коллизионных
трос
вопросов, то
трос
в одних
трос
государствах данные
19
нормы содержатся в
трос
специальных законах о международном
трос
частном праве
трос
(Австрия, Венгрия,
трос
Швейцария,
трос
Эстония и
трос
др.), в иных - в семейных
трос
или
гражданских кодексах.
Анализ законодательства обнаруживает,
авалс
что в принципиальных
авалс
вопросах (порядок, условия
авалс
усыновления ребенка, порядок
авалс
и форма
заключения
авалс
брачного союза
сорт
и др.) применимо
слава
законодательство
слава
России, по
слава
остальным
слава
- или
слава
национальный (т.н. «личный»)
слава
закон данного гражданина,
слава
или закон, выбираемый
слава
самими сторонами
слава
(п. 2
слава
ст.
слава
161 СК).
В
слава
отдельных государствах понимание
слава
личного закона
слава
различно: им
трос
считают или закон гражданства (lex patriae), или закон места
авалс
жительства (lex
domicilii). Личный закон
слава
в
слава
форме закона домицилия
слава
(места
слава
жительства)
применим более широко
слава
в странах англо-американского общего
слава
права
(Великобритании,
слава
США, Канаде,
слава
Индии, в
слава
некоторых странах
слава
Латинской
Америки). В форме закона
слава
гражданства - в
слава
большинстве европейских стран,
слава
ряде стран
слава
Латинской Америки,
слава
странах СНГ,
слава
включая Россию,
слава
и других.
слава
В
отдельных государствах применяется смешанная
слава
система,
слава
когда для
слава
регламентирования отношении с
слава
иностранным лицом используются обе
слава
привязки.
Применение национального
сорт
правового режима
сорт
ставит вопрос
сорт
и о
сорт
процессуальном праве
сорт
-
сорт
и дееспособности
сорт
иностранных лиц и
сорт
лиц без
сорт
гражданства.
сорт
Раньше он
заказ
решался, как
трос
и другие процессуальные вопросы, по
трос
праву России. Но тесная
сорт
связь данных
сорт
институтов с
сорт
соответственными
институтами материального
сорт
права
сорт
(гражданского,
сорт
семейного, трудового
сорт
и
сорт
т.п.) требует
сорт
специального
сорт
их урегулирования,
сорт
исключения их
сорт
из сферы
сорт
действия общего
сорт
принципа
сорт
ведения производства
сорт
по
сорт
делам с
сорт
участием
сорт
иностранных
ротор
лиц в соответствии
ротор
с нормами процессуального
ротор
права
ротор
России.
Сейчас определяющим выступает личный закон иностранца (ст.
авалс
399
ГПК России [18]).
слава
Согласно данной статье: лицо, не
заказ
являющееся на
заказ
основе
личного
заказ
закона процессуально дееспособным,
заказ
на территории
заказ
России может
быть
заказ
признано обладающим процессуальной дееспособностью, если оно в
заказ
20
соответствии с правом
заказ
России обладает
заказ
таковой. Данная норма имеет
значение, к
заказ
примеру, в случае
заказ
разницы в возрасте, с
брак
которым связывается
наступление
брак
совершеннолетия: если, к примеру, по личному закону
брак
18-
летнего
брак
иностранца возраст
брак
совершеннолетия превышает 18 лет
брак
(например,
в
брак
Аргентине, Бразилии, Индонезии,
брак
Кипре, Сенегале и
брак
некоторых иных
государствах совершеннолетие наступает в 21 год),
брак
он может быть
брак
признан
процессуально дееспособным в
брак
России.
В иностранных
слава
государствах,
слава
так же как
слава
и в
слава
России,
слава
гражданская
процессуальная правоспособность, и
слава
гражданская процессуальная
дееспособность устанавливаются обычно вместе
слава
с соответствующими
слава
институтами
слава
материального права.
слава
Так, право Германии устанавливает
процессуальную
слава
правоспособность, как
слава
и дееспособность,
слава
посредством
правоспособность в целом (§50 и 51 ГПК). В соответствии со ст.
сорт
7 Вводного
сорт
закона к Германскому гражданскому уложению
сорт
правоспособность и
сорт
дееспособность лица подчиняются
сорт
праву государства,
сорт
гражданином
которого является лицо.
Применение семейного законодательства к
сорт
семейным
сорт
отношениям с
участием
сорт
иностранных
сорт
лиц и лиц
сорт
без
сорт
гражданства соединено
сорт
с крайне
трудной
сорт
проблемой
сорт
исполнения
сорт
решения
сорт
компетентного органа России.
сорт
В
частности,
сорт
суда по
сорт
делу о
сорт
взыскании алиментов,
сорт
без чего
сорт
защиту прав
сорт
нельзя
сорт
считать возможной.
сорт
Ее
сорт
реализации служит
ротор
ст. 51 Минской конвенции,
ротор
статьи
ротор
двусторонних
ротор
соглашении, а также
ротор
Соглашение
ротор
«О гарантиях прав
ротор
лиц в
области выплаты
ротор
социальных пособий,
ротор
компенсационных выплат
ротор
семьям с
ротор
детьми и алиментов» [6], которое подписано всеми
ротор
государствами
ротор
-
участниками СНГ.
ротор
В
ротор
соответствии со ст.
заказ
51 указанной
заказ
Конвенции каждая из
Договаривающихся Сторон на
трос
условиях, указанных настоящей
трос
Конвенцией,
трос
исполняет решения,
трос
которые вынесены
трос
на территории
трос
иных
Договаривающихся
трос
Сторон. Сюда
трос
относятся решения
трос
учреждений юстиции
по
трос
гражданским и
трос
семейным делам,
сорт
включая утвержденные
сорт
судом мировые
21
соглашения по данным делам
ротор
и нотариальные
ротор
акты
ротор
в
ротор
отношении
ротор
денежных
обязательств. [41, с.
сорт
58]
Глава 45 Гражданского процессуального
ротор
кодекса
ротор
России определяет
правила
ротор
признания
ротор
и
ротор
исполнения
ротор
решений иностранных
ротор
судов.
ротор
Это важно
ротор
при
ротор
регламентировании расторжения браков и признания их
недействительными. Порядок
ротор
исполнения в
ротор
России решении иностранных
судов
ротор
и арбитражей
ротор
определяется соответствующими международными
ротор
договорами России и Федеральным
ротор
законом «Об исполнительном
ротор
производстве» [23].
Стоит сказать, что
авалс
в странах
авалс
Европейского союза,
авалс
в соответствии с
регламентом о подсудности, признании и
авалс
исполнении решений по семейным
авалс
делам, вынесенные в одном из
авалс
государств ЕС
авалс
решения о
авалс
расторжении
брачного
авалс
союза, о
авалс
раздельном проживании супругов
авалс
без расторжения
брачного союза, об
авалс
объявлении брачного
авалс
союза недействительным
авалс
в
отношении супругов,
авалс
имеющих местожительство
авалс
в одной из стран ЕС
авалс
или
авалс
гражданство одной из
авалс
стран ЕС,
авалс
признаются
авалс
в иных государствах -
ротор
членах
ЕС.
Особенности применения
ротор
семейного законодательства
ротор
к семейным
ротор
отношениям
ротор
с участием
ротор
иностранных лиц и
ротор
лиц без
ротор
гражданства состоит в
том,
ротор
что реализуют
ротор
его разные
ротор
органы. Но
ротор
в любом
ротор
случае это
ротор
государственные органы
ротор
(записи актов
ротор
гражданского состояния, опеки
ротор
и
попечительства,
ротор
суд). Так же
ротор
необходимо сказать об управомоченных на
ротор
соответственные действия
ротор
государственных органах иностранного
ротор
государства. Заключение, расторжение
ротор
брачного
ротор
союза, установление
ротор
отцовства (материнства)
ротор
как
ротор
в России,
ротор
так и
ротор
в ином
ротор
государстве осуществляют
при
ротор
определенных условиях
ротор
дипломатическое
ротор
представительство и
ротор
консульское учреждение иностранного
ротор
государства, которое назначило
посла
заказ
или консула в Россию. [32, с.
трос
142]
22
По семейным правоотношениям с участием иностранных лиц или
брак
лиц
без
брак
гражданства для
брак
упрощения документооборота используется специальная
процедура,
брак
имеющая в международном частном
брак
праве название
брак
«апостиль».
Апостиль -
авалс
apostille – формальны процесс удостоверения подлинности
подписи, качества,
авалс
в котором выступало
авалс
лицо, подписавшее документ. В
авалс
соответствии со статьей 3
авалс
Гаагской Конвенции,
авалс
которая отменила
авалс
требование
легализации иностранных официальных документов (Россия присоединилась
к
авалс
Гаагской Конвенции
авалс
с 31 мая
авалс
1992 г.),
авалс
единственной формальностью,
которая
авалс
может быть
авалс
предъявлена для удостоверения подлинности подписи,
качества, в
авалс
котором выступало лицо, подписавшее документ,
авалс
в надлежащем
случае, подлинности печати или штампа, которыми скреплен
авалс
данный
документ,
брак
является проставление
брак
апостиля компетентным органом страны,
в
авалс
которой данный документ совершен.
Но
слава
исполнение вышеуказанной функции,
ротор
то есть
ротор
проставление
апостиля, не
ротор
может быть
ротор
потребовано,
сорт
если законы, правила
сорт
или
сорт
обычаи,
действующие в
сорт
государстве,
сорт
в котором
сорт
представлен документ,
сорт
или
договоренности между
сорт
двумя или
сорт
несколькими договаривающимися странами
отменяют
сорт
или
сорт
упрощают этот процесс или освобождают документ
заказ
от
легализации.
Итак,
сорт
апостиль -
брак
это особенный штамп,
трос
который проставляется
трос
на
официальных
трос
документах, выданных лишь
трос
учреждениями и
трос
организациями
России как участника
трос
Гаагской Конвенции. Он не требует
заказ
дальнейшего
заверения
заказ
или легализации. Он
заказ
считается государственными органами
заказ
всех
государств
авалс
- участников
авалс
Конвенции.
Помимо законодательства
авалс
России, семейные
авалс
отношения с иностранным
авалс
лицом регламентируются также нормами
авалс
международного права
(соответствующими
авалс
конвенциями, двусторонними соглашениями).
заказ
Нужно сказать,
заказ
что сфера брачно-семейных отношений по традиции
относится к тем
трос
сферам, которые
трос
наименее всего поддаются
регламентированию
трос
с помощью унифицированных
трос
норм материально-
23
правового характера.
трос
Это связано с
трос
тем, что в
трос
данной сфере, как ни
слава
в одной
слава
иной,
слава
сохраняются исторически сложившиеся
слава
обычаи, традиции,
слава
нравственные и
слава
бытовые нормы,
слава
религиозные принципы - все
слава
те
слава
социальные
нормы,
слава
отражающие специфику отдельной народности, определенной
общности
слава
людей.
слава
Вопреки
слава
этому конвенции
трос
и иные международные
трос
соглашения в сфере брачно-семейных
слава
соглашений все
слава
же имеют место
слава
и
действуют.
Для
ротор
России применительно
ротор
к делам
ротор
о расторжении
ротор
брачного
ротор
союза
наиболее значительны правила, которые содержатся
брак
в Конвенции
брак
о правовой
помощи
брак
и правовых отношениях
брак
по гражданским,
брак
семейным и
брак
уголовным
делам, заключенной в Минске
брак
[4] между государствами
брак
- членами СНГ
(Минская
брак
конвенция), и в
брак
ряде двусторонних
брак
договоров о правовой
брак
помощи.
10 декабря
ротор
1994
ротор
года Россия присоединилась официально к
авалс
Конвенции
о правовой помощи и правовых
авалс
отношениях по гражданским, семейным
и уголовным делам.
авалс
Минская Конвенция и договоры
авалс
о правовой помощи
разделяют подсудность по некоторым категориям семейных дел,
авалс
в частности
и по делам
авалс
о расторжении
авалс
браков.
авалс
Вместе с
авалс
тем вопросы подсудности
ротор
по
данным делам решаются
трос
в то
трос
же время с
трос
установлением подлежащего
авалс
применению права.
Указанная Конвенция
авалс
устанавливает законодательство
авалс
какого
государства подлежит применению для регулирования
трос
отношений лиц из
различных стран -участников данной Конвенции.
трос
Также Минская
трос
Конвенция
включает нормы, определяющие взаимное признание и
трос
исполнение судебных
трос
решений и решений, которые
трос
вынесены по
трос
семейным делам
брак
другими
компетентными
слава
органами. Заключение указанной Конвенции было
необходимо,
слава
поскольку распад Советского
слава
Союза привел
слава
к тому,
слава
что
множество семей
слава
были
слава
разделены и их члены оказались по разные стороны.
Общее
заказ
понятие личного закона в России введено в
брак
ГК России (ст.
1195). В соответствии
авалс
с названной статьей ГК России под
брак
личным законом
физического
брак
лица следует
брак
понимать право страны, гражданство которой