24
Однако, содержание правовой нормы ст. 66.3 ГК РФ свидетельствует об
изменении самого принципа разделения обществ на рассматриваемые виды,
который отличается от признаков открытого и закрытого акционерных
обществ, установленных до реформирования законодательства о юридических
лицах.
Иными словами ключевую роль в определении правового режима того
или иного вида юридического лица в настоящее время играет не его
организационно- правовая форма, как это было раньше, а режим публичной
либо непубличной корпорации.
25
ГЛАВА 2. СОЗДАНИЕ И ЛИКВИДАЦИЯ АКЦИОНЕРНЫХ ОБЩЕСТВ.
ОРГАНЫ УПРАВЛЕНИЯ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ
2.1. Создание акционерных обществ
Акционерное общество может быть создано в результате:
-учреждения вновь;
-путем реорганизации существующего юридического лица (слияния,
разделения, деления, преобразования).
Таким образом, создание акционерного общества обусловлено
волеизъявлением его учредителей.
Анализ правовых актов, регулирующих процедуру создания акционерных
обществ позволяет условно выделить как минимум четыре этапа создания
акционерного общества, а именно:
заключение договора о создании общества;
проведение учредительного собрания;
регистрация акционерного общества;
формирование уставного капитала акционерного общества.
Создание общества путем учреждения осуществляется по решению
учредителей (учредителя). Решение об учреждении общества принимается
учредительным собранием. В случае учреждения общества одним лицом
решение о его учреждении принимается этим лицом единолично.
В случае учреждения общества одним лицом решение об учреждении
должно определять размер уставного капитала общества, категории (типы)
акций, размер и порядок их оплаты.
Решение об учреждении общества, утверждении его устава и
утверждении денежной оценки ценных бумаг, других вещей или
имущественных прав либо иных прав, имеющих денежную оценку, вносимых
учредителем в оплату акций общества, принимается учредителями
единогласно. При оценке имущественных прав, вносимых в качестве оплаты
26
акций общества, учредители должны иметь в виду, что в соответствии с п. 17
совместного Постановления Пленумов Верховного Суда РФ и Высшего
Арбитражного Суд РФ от 1 июля 1996 г. № 6/8 в качестве вклада в имущество
хозяйственного общества могут вноситься имущественные права либо иные
права, имеющие денежную оценку
1
.
Поэтому объект интеллектуальной собственности (патент, объект
авторского права, включая программу ЭВМ и т.п.) или «ноу-хау» таким
вкладом быть не может. Однако в качестве вклада возможно признание права
пользования таким объектом, передаваемое обществу в соответствии
лицензионным договором, зарегистрированным в порядке, предусмотренном
законодательством
2
.
Избрание органов управления общества осуществляется учредителями
большинством в три четверти голосов, которые представляют подлежащие
размещению среди учредителей общества акции17.
Общество подлежит государственной регистрации в органе,
осуществляющем государственную регистрацию юридических лиц, в порядке,
предусмотренном законом о государственной регистрации юридических лиц.
Общество считается созданным как юридическое лицо с момента его
государственной регистрации в установленном федеральными законами
порядке18. Общество создается без ограничения срока, если другое не
установлено его уставом.
Общество должно иметь полное и вправе иметь сокращенное фирменное
наименование на русском языке. Общество вправе иметь также полное и (или)
сокращенное фирменное наименование на языках народов Российской
Федерации и (или) иностранных языках.
Место нахождения общества определяется местом его государственной
1
Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС РФ N 8 от 01.07.1996
(ред. от 25.12.2018) «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой
Гражданского кодекса Российской Федерации» // "Бюллетень Верховного Суда РФ", N 9,
1996, N 5, 1997
2
Акционерные общества. От создания до ликвидации: практ. руководство / Под ред. С.Ю.
Сапрыкина и В.В. Васильевой. – М., 2007. – С. 14.
27
регистрации.
Таким образом, акционерные общества создаются путем учреждения
вновь и путем реорганизации существующего юридического лица (слияния,
разделения, деления, преобразования). При создании нового акционерного
общества его учредители должны выполнить как минимум два юридически
значимых действия – принять единогласное решение об учреждении
акционерного общества, утверждении устава, органов управления вновь
создаваемого общества и т. п., а также заключить между собой договор о его
создании.
В связи с этим рассмотрим уставный капитал акционерного общества.
Уставный капитал акционерного общества представляет собой
первичный источник средств общества, который является стартовым
капиталом. Уставный капитал при его формировании имеет целью создание
минимально необходимых материальных условий для начала
предпринимательской деятельности акционерного общества и представляет
собой в этом смысле некоторую часть имущества общества.
Величина уставного капитала является минимальным размером
собственного имущества общества, которое гарантирует интересы кредиторов
конкретного общества, поэтому его уменьшение в дальнейшем требует
согласия кредиторов. Доля участия акционеров в уставном капитале общества
имеет большое значение в управлении деятельностью акционерного общества.
Размер уставного капитала в денежном выражении устанавливается в
уставе акционерного общества как величина, отражающая стоимость
размещаемых при учреждении общества акций, которые, в свою очередь,
свидетельствуют о размере вкладов каждого из учредителей в уставный
капитал, формируемый при создании общества, и вкладов других акционеров
при последующем увеличении уставного капитала.
Уставный капитал акционерного общества потому и называется
уставным, что его денежная величина, а также номинальная стоимость каждой
из его составляющих определяются в учредительном документе, т.е. размер
28
уставного капитала всегда четко определен.
Размер уставного капитала определяется его учредителями, но на момент
регистрации открытого акционерного общества не может быть менее
тысячекратной суммы минимального размера оплаты труда, а для закрытого
акционерного общества не менее стократной суммы минимального размера
оплаты труда
1
.
Наличие у акционеров обязательственных прав по отношению к
обществу, удостоверяемых акциями, означает, что акционерное общество как
субъект права, как юридическое лицо должно исполнять определенные
имущественные и иные обязательства перед акционерами. Практически
указанные обязательства реализуются через призму обязательственных прав
акционеров по отношению к акционерному обществу, к числу которых
относятся прежде всего те права владельцев обыкновенных и
привилегированных акций общества, которые предусмотрены ст. 31 и 32 ФЗ
«Об акционерных обществах». Соблюдения своих обязательственных прав
каждый акционер вправе требовать от органов соответствующего общества, а
при необходимости - в судебном порядке.
При этом целесообразно учитывать, что наличие у акционеров
обязательственных прав, удостоверяемых акциями, не предполагает наличия у
них вещных прав в отношении имущества общества, в т.ч. и того его
имущества, которое было создано за счет вкладов учредителей и других
акционеров. Акционерному обществу имущество принадлежит на праве
собственности, в т.ч. имущество, созданное за счет вкладов, произведенное и
приобретенное обществом в процессе его деятельности.
Таким образом, акционеры не владеют какими-либо частями имущества
соответствующего акционерного общества, а лишь обладают определенной
совокупностью обязательственных прав по отношению к обществу. На праве
собственности акционеру принадлежат не части имущества общества, а акции
1
Комментарий к ФЗ «Об акционерных обществах» / Под общ. ред. М.Ю. Тихомирова. – М.,
2002. – С.133.
29
как ценные бумаги, которые предоставляют ему определенные права
1
.
Юридическое значение уставного капитала в том, что его размер
определяет пределы минимальной имущественной ответственности
акционерного общества по своим обязательствам. Экономическое и
практическое значение создания уставного капитала путем размещения акций
состоит в возможности оперативного привлечения финансовых средств,
необходимых для начала реальной предпринимательской деятельности.
Акционерное общество вправе принять решение об увеличении уставного
капитала путем размещения дополнительных акций посредством распределения
их среди акционеров.
Данный способ применяется в соответствии с нормами п. 5 ст. 28
Федерального закона «Об акционерных обществах», и, зачастую, используется
на практике для увеличения размера уставного капитала, для чего используется
имущество общества. Акционерные общества как юридические лица обладают
некими специфическими признаками, позволяющими им особым образом
принимать непосредственное участие в управлении.
Механизм распределения акций среди акционеров как особый способ
размещения ценных бумаг предполагает, что число акций, распределяемых
среди акционеров, должно быть пропорциональным уже имеющемуся
количеству акций, при этом акционеру распределяются акции той же категории
и типа, которые ему уже принадлежат. При этом образование дробных акций у
акционеров-владельцев целых акций, в результате распределения
дополнительных акций, не допускается.
При распределении дополнительных акций акционерам-владельцам
дробных акций на дробную акцию распределяется часть дополнительной
акции, пропорциональная принадлежащей им дробной акции. При этом такое
распределение не является образованием дробной акции. В соответствии с
Положением о стандартах эмиссии ценных бумаг, решением об увеличении
уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных
1
Тихомиров М.Ю. Акционерное общество. Основы правового положения. - М., 2007. – С. 9.
30
акций посредством распределения их среди акционеров должны быть
определены, во-первых, количество размещаемых обыкновенных и
привилегированных акций каждого типа в пределах количества объявленных
акций этой категории (типа), во-вторых, способ размещения дополнительных
акций – распределение дополнительных акций среди акционеров.
Также решение может содержать другие условия размещения акций,
включая дату распределения дополнительных акций или порядок ее
определения, имущество (собственные средства), за счет которого Научный
электронный журнал "Меридиан" (которых) осуществляется увеличение
уставного капитала общества.
Так, в Арбитражный суд Уральского округа обратились истцы
(акционеры, владеющие обыкновенными акциями) с требованием о признании
недействительным решения общего собрания, касающегося увеличения
уставного капитала с использованием механизма размещения
привилегированных акций
1
. Изучив материалы дела, суд отказал в
удовлетворении требований, поскольку решение было принято общим
собранием при наличии квалифицированного большинства. Голоса истцов
никак не могли повлиять на принятие такого решения, поскольку
направленность на получение акционерами привилегированных акций
корпоративного контроля внутри общества не была доказана.
Отметим, что главной целью деятельности и основным направлением
функционирования органов управления акционерным обществом является
извлечение прибыли за счет ведения заявленной в учредительных документах
деятельности, в том числе и путем распределения акций между акционерами.
Однако прежде чем деятельность общества начнет приносить прибыль,
необходимы определенные финансовые вложения. Для этого уставный капитал
разделяется на некоторое число долей – акций. Каждая из них является ценной
бумагой, удостоверяющей право владельца требовать от компании исполнения
1
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 28.02.2019 г. № Ф09-215/19 по
делу № А50-8900/2018 // СПС «Консультант Плюс».
31
определенных обязательств.
Акции распределяются, как только между «своими» акционерами, так
свободно продаются всем желающим. Владельцы акций становятся
участниками акционерного общества и, объединяя свои капиталы, формируют
его уставный капитал.
Благодаря тому, что уставный капитал дробится на акции, которые имеют
свободное обращение на рынке ценных бумаг, акционерное общество может в
любой момент привлечь практически неограниченный капитал для реализации
крупных проектов. Взамен каждый участник, внесший свой вклад, получает
право на часть заработанной компанией прибыли в виде дивидендов,
возможность участвовать в принятии управленческих решений, а также может
претендовать на получение определенной части оставшегося после
прекращения экономической деятельности акционерного общества имущества.
В обязанности акционера входит также уплата налогов с полученных
доходов. Вкладывая средства в акции различных компаний, участники рискуют
потерять только уплаченные за них средства. Если управление оказалось
неэффективным и общество разорилось, акционеры не отвечают по его долгам
и не несут совместно с ним убытков. Одновременно и само акционерное
общество не зависит от состава своих участников и не требует их непременного
участия в делах и принятии решений
1
.
За исключением тех случаев, когда они участвуют в работе высшего
органа управления, акционерным обществом или избираются в исполнительные
или ревизионные органы. Решение об увеличении уставного капитала
акционерного общества нераспределенной прибыли прошлых лет принимается
общим собранием акционеров, полномочия которого определены
законодателем в ст. 48 Федерального закона «Об акционерных обществах».
Общее собрание не вправе перепоручить принятие решений по вопросам
распределения акций среди акционеров и увеличения размера уставного
1
Тумаков А.В. Ответственность и разрешение конфликтов в корпоративных отношениях //
Алтайский юридический вестник. 2015. № 3 (11). С. 46.
32
капитала другим органам управления. Проведение общего собрания достаточно
сложная и длительная процедура, детально урегулированная положениями
Федерального закона «Об акционерных обществах». В литературе отмечается,
что «властные полномочия участников основаны на факте владения
определенным размером доли в уставном капитале, а корпоративный контроль
выступает как функция управления».
Акционеры принимают активное участие не только в голосовании на
таком собрании, но и в формировании его повестки. Для этого они направляют
письменные предложения. Но, для того, чтобы такое обращение было
рассмотрено, акционер должен владеть не менее чем 2% голосующих акций (то
есть, не быть миноритарием). Число акций у владельца имеет значение и при
голосовании по вопросам повестки собрания.
Распределение дополнительных акций акционерного общества среди его
акционеров осуществляется в один день, указанный в зарегистрированном
решении об их дополнительном выпуске, на основании записей на лицевых
счетах у держателя реестра или записей по счетам депо в депозитарии на этот
день. Указанный день не должен наступать позднее одного месяца с даты
государственной регистрации дополнительного выпуска акций.
Размещение дополнительных акций акционерного общества путем
распределения их среди акционеров общества осуществляется за счет
добавочного капитала акционерного общества, остатков фондов специального
назначения акционерного общества по итогам предыдущего года, за
исключением резервного фонда и фонда акционирования работников общества
или за счет нераспределенной прибыли акционерного общества прошлых лет.
В корпоративном договоре можно закрепить право требования одной
стороны к другой стороне по поводу распределения акций между акционерами.
Пункт 6 ст.67.2 ГК РФ определяет условие, позволяющее оспаривать решения
органов управления акционерного общества, если речь идет о нарушении
положений корпоративного договора: так, если сторонами договора были все
участники общества, то возникает и право на оспаривание. Если же решение
33
органа хозяйственного общества было признано недействительным в силу
вышеуказанного условия, то факт недействительности не распространяется на
сделки общества с третьими лицами, совершенные ранее.
В своём постановлении от 27 июля 2017 г. по делу № А11-3028/2016
Арбитражный Научный электронный журнал "Меридиан" суд Волго-Вятского
округа отметил, что в настоящее время участники акционерного общества,
следуя положениям п. 2 ст. 67.2 ГК РФ, не обязаны голосовать в соответствии с
положениями корпоративного договора, либо с указаниями органов
управления
1
.
Кроме того, в корпоративном договоре не может содержаться положение,
определяющее структуру органов управления в обществе, поскольку его
предметом являются вопросы осуществления корпоративных прав.
В.Г. Бородкин обращает внимание на тот факт, что законодательство
позволяет определять структуру и компетенцию органов общества в уставе, в
таком случае и стороны договора вправе закрепить обязанность голосования на
общем собрании за включение в устав положений об определении структуры и
компетенции органов управления
2
.
Подразумевается не конкретное определение перечня органов управления
общества в договоре, речь идет о возможности изменения структуры путем
внесения изменений в устав. То есть, если участники не в состоянии обеспечить
количество голосов, необходимое для внесения изменений в устав общества, то
структура органов управления останется неизменной.
Если структура органов общества изменится вследствие голосования
участников, то особенности их функционирования и компетенция все равно
будут основываться на положениях устава, а не корпоративного договора. В
постановлении от 2 июня 2016 г. по делу № А45-12277/2015 Арбитражный суд
Западно-Сибирского округа указал на возможность сохранения в
1
Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 27.07.2017 г. по делу № А11-
3028/2016 // СПС «Консультант Плюс».
2
Бородкин В.Г. Преимущественное право покупки в хозяйственных обществах: изменения в
ГК РФ и корпоративный договор // Закон. 2014. № 7. С.9.