14
условия, без согласования которых договор считается незаключенным.
Подход законодателя к этим условиям неоднократно менялся.
Кроме имущества предметом залога могут быть и имущественные
права. При этом законодатель устанавливает некоторые ограничения
предмета залога (Ст. 336 ГК РФ).
Существо залоговых правоотношений раскрывается через указание
видовой принадлежности залога и его характеристик, позволяющих отнести
его к тому или иному основному обязательству.
Институт залога существует во всех современных правовых системах.
Разумеется, в каждой из этих систем выработан свой подход к залоговым
правоотношениям, взята за основу не только определенная теоретическая
разработка, но и накоплен практический опыт в реализации права на залог
как важнейшего инструмента в системе обеспечения обязательств. Залог как
наиболее важный и ранний (с исторической точки зрения) способ
обеспечения исполнения обязательства получил свое выражение еще в
системе римского частного права
1
.
Залог рассматривается как некая гарантия выполнения определенных
действий, требуемых от должника. Приводимая формулировка залога в
данном контексте, представляет интерес с той точки зрения, что такая его
характеристика легла в последующем в основу правового его определения.
Вместе с тем и законодательство также оперирует понятием залога. При этом
данная правовая категория находит свое выражение в различных отраслях
российского права.
Между тем необходимо отметить, что залог, кроме как способ
обеспечения исполнения обязательства, параллельно представляет из себя
инструмент самозащиты гражданского права. Заинтересованный субъект,
вступающий в залоговые правоотношения, прежде всего, ориентирован на
получение гарантий исполнения обязательства, подкрепленных
1
Кудинов О.А. Введение в римское право: Учебное пособие. - М.: Издательско-торговая
корпорация «Дашков и Ко», 2012. С. 162.
15
возможностью «получения компенсации» из заложенного имущества. Исходя
из этого, действия субъекта, направленные на удовлетворение
имущественных интересов, таким образом, приобретают форму самозащиты.
Понятие залога представляет довольно противоречивую как
доктринальную, так и законодательную категорию и имеет свое применение
в различных отраслях российского права. Говоря о позиции залога в системе
обеспечения обязательств, необходимо понимать, что в данном механизме не
существует разрозненных и органически не связанных элементов.
Системность предполагает наличие множества компонентов, их
относительную самостоятельность и наличие связей между элементами этой
системы. Для системы обеспечения обязательств системный подход
облегчает, на наш взгляд, понимание того, что не существует простой
совокупности способов обеспечения обязательств, нельзя ограничиваться
механическим перечислением способов обеспечения.
В этом простом утверждении законодателя и раскрывается назначение
способов обеспечения обязательств. Весь массив способов обеспечения
обязательств и классических, и относительно новых, продиктованных ходом
времени, и проводимой глобальной реформой гражданского
законодательства, призван обеспечить лишь одно: исполнение обязательств,
что делает залог эффективным способом защиты гражданских прав
1
.
Залог наглядно демонстрирует известный частноправовой конфликт –
противопоставление (порой даже противостояние) интересов должника и
кредитора. С этой точки зрения, залог, без сомнения, представляет собой
гражданско-правовое обязательство. Залог является эффективным способом
для кредитора получить причитающее ему с должника исполнение по
обязательству.
1
Подробнее: Милохова А.В. Обеспечение публичности залога движимого имущества как
способ защиты гражданских прав // Вестник РГГУ. Серия «Экономика. Управление.
Право». 2009. № 11. С. 123-133.
16
Как показывает анализ судебной практики, залогодатели пытаются по
любым основаниям оспорить договор залога. При этом в качестве
обоснования таких действий залогодатели предъявляют «о несоразмерности
требований залогодержателя, о прекращении залога в связи с изменением
предмета залога, о несогласованности существенных условий договора
залога и пр.»
1
.
Еще раз важно подчеркнуть, что институт залога, будучи
традиционным способом обеспечения обязательств, подчёркивающим
приоритет на удовлетворение интересов кредитора, сущностно имеет
преимущественно обязательственную природу, но при наличии
определенных черт вещного права. Выбор именно такого подхода между
обязательственно-правовой и вещной природой залога имеет прикладное
значение.
Совместно с тем, по воззрению ряда специалистов в области залоговых
правоотношений, залог имеет природу так называемого «ограниченного
вещного права»
2
. То есть, в этом контексте можно отметить некий дуализм в
отношении природы данной юридической категории: с одной стороны, залог
– это обязательство, с другой – это ограниченное вещное право
3
.
В ряде источников указывается, что современная российская судебная
практика исходила из оснований залога как договора. Вследствие данного
подхода, как считают многие исследователи, происходил дисбаланс
интересов залогодателя и залогодержателя. Однако в ходе поэтапно
проведенной, в течение относительно недолгого по меркам принятия
законодательных решений времени, реформы гражданского законодательства
1
Обзор судебной практики по спорным вопросам ипотечного кредитования [Электронный
ресурс] : Электронный фонд правовой и нормативно-технической документации. - Режим
доступа: http://docs.cntd.ru/document/420290088 (дата обращения: 27.11.2019)
2
Суханов Е.А. Гражданское право: В 4 т. Т. 2: Вещное право. Наследственное право.
Исключительные права. Личные неимущественные права: Учебник. 2008 [Электронный
ресурс] : Электронная библиотека. - Режим доступа: https://jurisprudence.club/pravo-
grajdanskoe/obespechitelnyie-veschnyie-prava.html (дата обращения: 27.11.2019)
3
Вишневский А.А. Залоговое право: Учебное и практическое пособие. - М.: БЕК, 1995. С.
4.
17
в сфере залоговых правоотношений эти интересы, и правовые позиции
оказались в патовой ситуации. Это обусловлено и появлением института
добросовестного залогодержателя, и уточнением норм о залогодателе, не
имеющего права собственности либо иного допускаемого гражданским
законодательством иного права, позволяющего устанавливать залог
1
.
Если углубиться в содержание проведенных реформ законодательства
в вопросах залоговых правоотношений, то можно отметить несколько
важных нововведений, среди которых, например:
а) появился учет залога движимого имущества
2
. Для этого создан
реестр уведомлений о залоге движимого имущества
3
. Нотариусы ведут
реестр уведомлений о залоге движимого имущества и регистрируют в нем
такие уведомления, в то время как ранее закон говорил только о двух
реестрах: залога недвижимого имущества и залога ценных бумаг;
б) залогодатель и залогодержатель в ходе реформы получили
возможность изменить старшинство залогов (ст. 342 ГК РФ). Для этого
нужно заключить соглашение, где необходимо указать такое старшинство.
Аналогичным образом, региональная политика исчерпания
исключительных прав на товарный знак закреплена в Правилах № 2017/1001
Европейского парламента и Совета Европейского Союза «О товарном знаке
Европейского союза (кодификация)». В соответствии с положением: «
товарный знак не предоставляет его владельцу право запрещать его
1
Верховный суд рассказал, как обращать взыскание на жилье [Электронный ресурс] :
СПС «ПравоРУ». - 22.04.2018. - Режим доступа: https://pravo.ru/story/201127/ (дата
обращения: 28.11.2019)
2
«Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» (утв. ВС РФ 11.02.1993
№ 4462-1) (ред. от 27.12.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2020). Ст.
103.1[Электронный ресурс] : СПС «КонсультантПлюс». - Режим доступа:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_1581/b7d421c451c3aca247b6b4a68c8a335
9411f421b/ (дата обращения: 28.11.2019)
3
Регистрация уведомления о залоге движимого имущества [Электронный ресурс] :
Федеральная нотариальная палата. - Режим доступа: https://notariat.ru/ru-ru/actions-and-
tariffs/notarialnye-dejstviya/registraciya-uvedomleniya-o-zaloge-dvizhimogo-imushestva/ (дата
обращения: 28.11.2019)
18
использование на продуктах, которые были выпущены на рынок ЕС под
товарным знаком, указанным самим владельцем или с его согласия»
1
.
В большинстве случаев законодательство стран-участниц приводится в
соответствие с этими положениями и не противоречит нынешней концепции
исчерпания исключительного права на товарный знак. Например, в
соответствии с Кодексом интеллектуальной собственности Франции (статья
L713-4) владелец товарного знака не может запретить использование
последнего для товаров, которые были выставлены владельцем, или с его
согласия на рынке в Европейском экономическом сообществе, или в
Европейском экономическом пространстве под этим знаком или с его
согласия. Тем не менее, владелец товарного знака сохраняет за собой право
возражать против любого нового маркетингового акта, если он может
оправдать изменение или порчу (фальсификацию) продукта из-за
вмешательства
2
.
Европейское право не признает доктрину международного исчерпания
прав как часть права ЕС. Это означает, что выпуск товара в законный оборот
владельцем товарного знака или с его согласия за пределами ЕС позволяет
владельцу товарного знака предотвратить его ввоз в ЕС
3
.
Однако следует отметить, что этот подход не совместим с внутренним
законодательством многих европейских стран, которые придерживаются
концепции исчерпания международных прав. Это позволяет национальным
судам «применять принцип исчерпания международных прав, если
1
Регламент № 2017/1001 Европейского парламента и Совета Европейского Союза «О
товарном знаке Европейского Союза (кодификация)» [рус., англ.] (Вместе с «Размером
пошлин», «Отмененным Регламентом с перечнем его последующих изменений»,
«Корреляционной таблицей») (Принят в г. Страсбурге 14.06.2017) [Электронный ресурс] :
СПС «КонсультантПлюс». - Режим доступа:
http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=INT&n=51906#060203186103687
27 (дата обращения: 28.11.2019)
2
Кодекс интеллектуальной собственности Французской Республики [Электронный
ресурс] : СПС «Center-bereg». - Режим доступа: http://center-bereg.ru/o2654.html (дата
обращения: 28.11.2019)
3
Энтин В.Л. Интеллектуальная собственность в праве Европейского Союза. - М.: Статут,
2018. С. 135.
19
существуют соответствующие двусторонние соглашения или действует
принцип взаимности»
1
.
В одних правовых приказах разрешен параллельный ввоз, в других его
допустимость зависит от ряда факторов. Касательно Российской Федерации,
то вариант легализации параллельного импорта принадлежит
дискреционным полномочиям национального законодателя, что
соответствует положениям ст. 6 Соглашения Всемирной торговой
организации по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности
(ТРИПС), который устанавливает право государств-участников признавать
конкретную концепцию исчерпания прав интеллектуальной собственности
2
.
В связи с этим в российском научном сообществе ведутся дискуссии о
целесообразности изменения существующей модели исчерпания прав на
товарные знаки. Что касается основных мировых тенденций, то нельзя
говорить о преобладающей концепции исчерпания исключительных прав
бренда
3
.
При этом есть два варианта заключения такого соглашения:
между одними только залогодержателями;
между залогодержателями и залогодателем.
Это соглашение не должно затрагивать права и интересы третьих лиц,
которые не являются сторонами такого соглашения. Стоит отметить, что
залогодатель и залогодержатель утратили право предусмотреть в договоре,
запрет на последующий залог. В результате проведенной реформы у
1
Энтин В.Л. Интеллектуальная собственность в праве Европейского Союза. - М.: Статут,
2018. С. 136.
2
Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности (ТРИПС)
(ВТО, Уругвайский раунд многосторонних торговых переговоров, 15 апреля 1994 г.) (с
изменениями и дополнениями) [Электронный ресурс] : СПС «ГАРАНТ». - Режим доступа:
http://base.garant.ru/4059989/#ixzz69zOdNZJX (дата обращения: 29.11.2019)
3
Например: Богданова Е.Е. Исчерпание права на товарный знак как особый вид
прекращения исключительных прав // Интеллектуальная собственность. Промышленная
собственность. 2013. № 3. С. 17-24.
20
кредиторов (залогодержателей) появилась возможность передать залог в
профессиональное управление
1
.
Из буквального толкования залога в силу закона получается, что залог
– это право. При обращении по этому вопросу к современным
доктринальным источникам по гражданскому праву можно выделить, что
при сопоставлении определения залога с понятием обязательства (ст. 307
ГК), следует, что залог – это гражданское правоотношение»
2
.
Говоря о позиции залога в системе обеспечения обязательств,
необходимо понимать, что в данном механизме не существует разрозненных
и органически не связанных элементов. Системность предполагает наличие
множества компонентов, их относительную самостоятельность и наличие
связей между элементами этой системы. Для системы обеспечения
обязательств системный подход облегчает, на мой взгляд, понимание того,
что не существует простой совокупности способов обеспечения обязательств,
нельзя ограничиваться механическим перечислением способов обеспечения.
В ракурсе данного вопроса нужно понимать, что существует система
обеспечения обязательств и задачи данной системы – осуществлять решение
исполнения обязательства.
В этом простом утверждении законодателя и раскрывается назначение
способов обеспечения обязательств. Весь массив способов обеспечения
обязательств и классических, и относительно новых, продиктованных ходом
времени, и проводимой глобальной реформой гражданского
законодательства, призван обеспечить лишь одно: исполнение обязательств,
что делает залог эффективным способом защиты гражданских прав.
1
Обзор изменений законодательства о залоге, цессии и переводе долга [Электронный
ресурс] : "Издательская группа "Закон". - 17.02.2014. - Режим доступа:
https://zakon.ru/blog/2014/02/17/obzor_izmenenij_zakonodatelstva_o_zaloge_cessii_i_perevode
_dolga (дата обращения: 29.11.2019)
2
Абрамова Е.Н., Аверченко Н.Н., Байгушева Ю.В. Гражданское право: Учебник: в 3-х
томах Том 1. 2010 [Электронный ресурс] : Электронная библиотека. - Режим доступа:
https://jurisprudence.club/pravo-grajdanskoe/zalog.html (дата обращения: 29.11.2019)
21
Таким образом, залог обладает дуалистической правовой природой (как
обязательство и как ограниченное вещное право). Залог как
обязательственная категория – это правовой инструмент, способ обеспечения
исполнения обязательства, при котором кредитор «получает гарантию»
исполнения принятых на себя должником обязательств
1
. Одновременно при
этом залог как правовая категория представляет из себя ограниченное
вещное право, состоящее в получении удовлетворения из стоимости
заложенного имущества (ограничено-вещно-правовая природа залога)
предпочтительно перед другими залогодателями лица, которому заложенное
имущество непосредственно принадлежит.
1.2. Развитие правового регулирования исключительных прав как объектов
залоговых правоотношений
Развитие законодательства в сфере регулирования ипотеки началось
еще с периода Римской империи
2
.
Так, в 1835 году после принятия Свода закона Российской империи
законодательство было систематизировано
3
. Этот документ представлял
собой имперский и национальный кодекс, и его положения об ипотечных
отношениях были основополагающими и действительными во всей
Российской империи. После отмены крепостного права ипотечная система в
государстве также дифференцировалась в зависимости от класса, а именно от
1
Гражданское право: Учебник: В 2 т. / Под ред. Е.А. Суханова. Т. 2. - М.: БЕК, 1999. С.
118.
2
Черниловский З.М. Всеобщая история государства и права. 2002 [Электронный ресурс] :
Электронная библиотека. - Режим доступа: https://jurisprudence.club/istoriya-prava-
uchebnik/rimskoe-pravo-period-pozdney-respubliki-58156.html (дата обращения: 30.11.2019)
3
Галимзянова Е. Как создавали Свод законов Российской империи. исторический портал
[Электронный ресурс] : «ИсторияРФ». - Режим доступа: https://histrf.ru/biblioteka/b/kak-
sozdavali-svod-zakonov-rossiiskoi-impierii (дата обращения: 30.11.2019)
22
принадлежности залогодержателя к активам. Ипотека обычно
предоставлялась дворянам на более выгодных условиях, чем фермеры
1
.
Нормы указанного Кодекса представляли собой общеимперский и
национальный кодекс, и содержащиеся в нем положения, касающиеся
отношений обеспечения, были основополагающими и действующими на всей
территории государства.
А так же после отмены крепостного права, ипотека признавалась в
качестве деятельности кредитных учреждений, таких как Государственный
банк крестьянских земель (в 1882 году)
2
, и Государственный Дворянский
земельный банк (в 1885 году).
3
Позднее, в 1859 г. был издан Указ «О замене в Закавказском регионе
указов Кодекса царя Вахтанга общими законами империи»
4
, на основании
которого ранее существовавший Вахтангский кодекс был заменен общими
законами Российской империи.
Взятый в указанный период курс законодательства наблюдался в
последующем российском законодательстве залоговых отношений.
Нормы Гражданского кодекса РСФСР 1922 года и 1964 года, к
примеру, являются фундаментом для принятия Закона об ипотеке и «Нового
закона о безопасности»
5
.
Кроме того, такая общая тенденция в правовом регулировании
отражалась также и в отношениях, связанных с ценными бумагами,
1
Проскурякова Н.А. Ипотека в Российской империи / Н. А. Проскурякова. - М.: Изд. дом
Высшей школы экономики, 2014. С. 100.
2
Проскурякова Н.А. Крестьянский поземельный банк [Электронный ресурс] : Большая
Российская Энциклопедия (БРЭ). - Режим доступа:
https://w.histrf.ru/articles/article/show/kriestianskii_poziemielnyi_bank (дата обращения:
30.11.2019)
3
Федосеев Р.В. Правовые основы деятельности государственного дворянского земельного
банка: специфика процедуры выдачи ссуд // Мир науки и образования. 2018. № 3(15) С.
12.
4
Именной указ, объявленный Сенату управляющим Министерства юстиции, «О замене в
Закавказском крае постановлений из Уложения царя Вахтанга общими законами
империи» // ПСЗРИ-2. Т. 34. Отд. 2. 1859. № 34980.
5
«Гражданский кодекс РСФСР» (утв. ВС РСФСР 11.06.1964) (ред. от 26.11.2001) (утратил
силу) [Электронный ресурс] : «КонсультантПлюс». - Режим доступа:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_1838/ (дата обращения: 30.11.2019)
23
поддерживаемых Советским правительством, и учреждений ценных бумаг,
которые появились еще в древности и имели большое значение для
экономического оборота
1
.
В период 90–х годов после принятия Закона РФ от 29.05.1992 г. №
2872–1 «О залоге»
2
, Федерального закона от 16.07.1998 г. № 102– ФЗ «Об
ипотеке (залоге недвижимости)»
3
, а также с начавшейся кодификацией
гражданского законодательства (принятие части первой Гражданского
кодекса РФ)
4
произошло возрождение института залога, что свидетельствует
о начале развития правоотношений в сфере ипотечного кредитования
Основным нововведением в данный период развития правового
регулирования законодательства об ипотеке в дальнейшем вылилось в
возможность наложения мер исполнительного производства на залоговое
(ипотечное) имущество
5
.
С развитием ипотечных договоров определяется не только финансовая
доступность, но и качественное законодательное регулирование.
Но, как указывал Д.И. Мейер, по древнему русскому праву переход
владения на вещь влек прекращение права собственности на вещь,
1
Рынок ценных бумаг: бакалавриат. Прикладной курс. / под редакцией Ю.А. Соколова:
Учебные материалы для студентов [Электронный ресурс] Электронная библиотека. -
Режим доступа: https://m.studme.org/49995/finansy/tsennye_bumagi_sssr#805 (дата
обращения: 30.11.2019)
2
Закон РФ «О залоге» от 29.05.1992 № 2872-1 (последняя редакция) (утратил силу)
[Электронный ресурс] : «КонсультантПлюс». - Режим доступа:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_522/ (дата обращения: 30.11.2019)
3
Федеральный закон «Об ипотеке (залоге недвижимости)» от 16.07.1998 № 102-ФЗ
(последняя редакция) [Электронный ресурс] : «КонсультантПлюс». - Режим доступа:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_19396/ (дата обращения: 30.11.2019)
4
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 №51-ФЗ (ред.
от 18.07.2019) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2019) // Собрание законодательства РФ.
1994. № 32. Ст. 3301.
5
Методические рекомендации по вопросам действий судебного пристава-исполнителя
при обращении взыскания на заложенное имущество [Электронный ресурс] : Обзор
документов («Ваш партнер-консультант». 2016. № 05). - 12.02.2016. - Режим доступа:
https://www.eg-online.ru/document/regulatory/304232/ (дата обращения: 30.11.2019)