74
.
юридическое и
.
ли физичес
.
кое лицо, я
.
вляющееся источ
.
ником рекл
.
амной
инфор
.
мации для про
.
изводства, р
.
азмещения, пос
.
ледующего р
.
аспростране
.
ния
реклам
.
ы. По наше
.
му мнению, ис
.
ходя из пр
.
актики при
.
менения ФЗ РФ «О
ре
.
кламе», необ
.
ходимо внест
.
и некоторые уточ
.
нения в со
.
держание д
.
анного
пон
.
ятия. Так, ре
.
кламодателе
.
м должен пр
.
изнаваться не просто источ
.
ник
реклам
.
ной информ
.
ации, а пер
.
вичный источ
.
ник такой и
.
нформации,
ф
.
изическое и
.
ли юридичес
.
кое лицо, которое не
.
посредстве
.
нно владеет
ис
.
ходными да
.
нными, котор
.
ые использу
.
ются для соз
.
дания рекл
.
амы. С наше
.
й
точки зре
.
ния, это не
.
маловажный ас
.
пект в уяс
.
нении приве
.
денного вы
.
ше
определе
.
ния. Дело в то
.
м, что нере
.
дко источн
.
иком инфор
.
мации для
про
.
изводства, р
.
азмещения, пос
.
ледующего р
.
аспростране
.
ния реклам
.
ы
выступает ре
.
кламное аге
.
нтство, которое т
.
аким образо
.
м выполняет з
.
аказ
непосре
.
дственного ре
.
кламодател
.
я, и в соот
.
ветствии с пр
.
иведенным
о
.
пределение
.
м также мо
.
жет быть пр
.
изнано рек
.
ламодателе
.
м, что явл
.
яется
неце
.
лесообразн
.
ым.
Рассмотренные в
.
ыше случаи пр
.
изнания ре
.
кламы нена
.
длежащей в с
.
вязи
с несоот
.
ветствием требо
.
ваниям, пре
.
дъявляемым к ее со
.
держанию, по сут
.
и,
предста
.
вляют собо
.
й основани
.
я для приме
.
нения мер юр
.
идической
от
.
ветственност
.
и к рекламо
.
дателю.
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
В рамках настоящего исследования, посвященного правовому
регулированию рекламы, на обсуждение и оценку выносятся следующие
75
полученные выводы:
1. Определение рекламы как информации обусловливает необходимость
определения последнего понятия. На основе анализа ряда соответствующих
нормативных правовых актов, обладающих высшей юридической силой, можно
сделать вывод о том, что законодателем в целом дано довольно четкое
определение понятия «информация», не допускающее различного его
толкования и позволяющее рассматривать информацию в целом как сведения,
сообщения, материалы о ком-либо или о чем-либо, представленные в
различных формах, с помощью различных способов и средств. Следовательно,
реклама, являясь информацией, обладающей специфическими признаками,
также должна рассматриваться, прежде всего, в качестве сведений, сообщений,
материалов, основное отличие которых от информации в целом
обусловливается совокупностью специфических признаков, присущих рекламе.
2. При определении понятия «реклама» представляется правильным
говорить о следующих признаках, которые являются наиболее существенными,
особо оговорены отечественным законодателем и нашли свое непосредственное
отражение в статье 5 ФЗ РФ «О рекламе»:
- способ распространения рекламной информации, который
обусловливает, что рекламный характер информации не ставится в зависимость
от формы и средств ее распространения;
- содержание рекламной информации. Данный признак обусловливает
возможность отнесения к рекламе информации о физическом или юридическом
лице, товарах (работах, услугах), идеях и начинаниях;
- цель распространения рекламной информации. В законодательстве
данный признак раскрывается через определение рекламы как информации,
которая призвана формировать или поддерживать интерес к физическому или
юридическому лицу, товарам, идеям и начинаниям и способствовать
реализации товаров, идей и начинаний.
3. Анализ определений понятия «реклама» в экономическом аспекте ее
понимания позволяет сделать вывод о наличии двух признаков, выделяемых
76
как в зарубежной, так и в отечественной экономической науке, не нашедших
своего непосредственного отражения в определении рекламы, содержащемся в
статье 5 ФЗ РФ «О рекламе»: платный (возмездный) характер рекламы;
раскрытие в рекламе ее заказчика.
В этой связи необходимо отметить, что для устранения некоторой
непоследовательности отечественного законодателя, имеющей место при
определении рекламы в целом и специфического ее типа - социальной рекламы,
целесообразно внести уточнения в статью 5 ФЗ РФ «О рекламе», в части
определения рекламы, изложив его в следующей редакции: «реклама -
распространяемая в любой форме, с помощью любых средств оплаченная
информация о физическом или юридическом лице, товарах, идеях и
начинаниях (рекламная информация), которая предназначена для
неопределенного круга лиц и призвана формировать или поддерживать интерес
к этим физическому или юридическому лицу, товарам идеям и начинаниям и
способствовать реализации товаров, идей и начинаний». По нашему мнению,
подобное уточнение также поможет устранить тот неоправданный разрыв по
признаку платности рекламной информации, который в настоящее время
существует между теорией - определением рекламы в правовом аспекте ее
понимания - и практической ситуацией, при которой указанный признак
рекламы играет одну из первостепенных ролей.
Что же касается второго признака, принимая во внимание то
обстоятельство, что реклама предназначена для оказания направленного
воздействия на неопределенный круг ее потенциальных потребителей, и в
целях их защиты от проявлений недобросовестной рекламы и конкурентной
борьбы, представляется целесообразным дополнить статью 5 ФЗ РФ «О
рекламе», предъявляющей общие требования к рекламе, распространяемой на
территории РФ, абзацем следующего содержания: «Реклама о физическом или
юридическом лице, товарах (работах, услугах), должна содержать информацию
о фирменном наименовании (наименовании) и местонахождении (юридическом
77
адресе) рекламодателя».
4. В соответствии со статьей 10 ФЗ РФ «О рекламе» социальная реклама
пропагандирует не конкретное юридическое или физическое лицо,
осуществляющее предпринимательскую деятельность, или товары, в том числе
и те из них, которые являются результатом предпринимательской деятельности
некоммерческих организаций, а некие общественные и государственные
ценности (идеологические, культурные, нравственные, спортивные, научные и
др.), моральные и этические нормы, общепринятые правила поведения. Анализ
статьи 10 ФЗ РФ «О рекламе» позволяет сделать вывод о том, что приведенное
в ней определение социальной рекламы наиболее близко к таким понятиям как
«пропаганда», «агитация». В этой связи, представляется более правильным
говорить не о социальной рекламе, а о социальной агитации и пропаганде.
Последнее определение, с нашей точки зрения, является тем более удачным,
что оно учитывает и может ассоциироваться у большинства населения с
устоявшимися в обществе словосочетаниями: «агитация спортивного и
здорового образа жизни», «пропаганда общественно- значимых идей»,
«пропаганда нравственных ценностей» и т.п.
5. Объектом регулирования законодательства о рекламе не является
собственно содержание отношений по производству, размещению и
распространению рекламы, но те отношения, которые возникают при
заключении между соответствующими субъектами рекламной деятельности
или с их участием гражданско-правовых договоров по производству,
размещению и распространению рекламы или после их заключения. Другими
словами, объектом регулирования рекламного законодательства являются,
прежде всего, те общественные отношения, которые непосредственно связаны
и возникают в силу производства, размещения и распространения рекламы.
Изложение в статье 5 ФЗ РФ «О рекламе» требования о том, что
«использование в радио-, теле-, видео-, аудио- и кинопродукции, а также в
печатной продукции нерекламного характера целенаправленного обращения
внимания потребителей рекламы на конкретную марку (модель, артикул)
78
товара либо на изготовителя, исполнителя, продавца для формирования и
поддержания интереса к ним без надлежащего предварительного сообщения об
этом (в частности путем пометки «на правах рекламы») не допускается», по
нашему мнению, не только необоснованно сужает само понятие рекламы, но
даже, в какой-то степени, прямо его подменяет: в соответствии с легальным
определением рекламы, приведенным в статье 5 ФЗ РФ «О рекламе», объектом
рекламирования является физическое или юридическое лицо, товары, идеи и
начинания, а в соответствии с изложенным выше требованием объектом
рекламирования определяется только конкретная марка (модель, артикул)
товара либо изготовитель, исполнитель, продавец.
Заметим, что само понятие товара в последнем случае употребляется не в
широком смысле, когда в него включаются также и работы, услуги, а в узком
смысле, когда товар понимается, прежде всего, как вещь;
- в соответствии с изложенным выше требованием для признания
информации рекламой не учитывается такой важный признак рекламы,
выделяемый при легальном ее определении, как неопределенный круг лиц -
потребителей рекламы;
- в приведенном выше требовании выделяется лишь признак
формирования и поддержания интереса к объекту рекламирования, в то время
как при легальном определении рекламы признак формирования и
поддержания интереса к объекту рекламирования неразрывно связан с
признаком способствования реализации объекта рекламирования и
рассматривается как единый признак;
- в приведенном выше требовании находит отражение признак
целенаправленного обращения внимания потребителей рекламы, который
отсутствует среди признаков, специально выделяемых при ее легальном
определении.
Таким образом, по нашему мнению, требование статьи 5 ФЗ РФ «О
рекламе» необходимо привести в соответствие с определением рекламы,
приведенном названном Законе, и изложить его в следующей редакции:
79
«Размещение рекламы в радио-, теле-, видео-, аудио- и кинопродукции, а также
в печатной продукции нерекламного характера должно сопровождаться
надлежащим предварительным сообщением об этом (в частности путем
пометки «на правах рекламы»)».
6. Существует необходимость совершенствования конструкции
«ненадлежащая реклама». В этой связи предлагается:
- выделить следующие виды ненадлежащей рекламы: недостоверная,
неэтичная и иная реклама, в которой допущены нарушения требований к ее
содержанию, времени, месту и способу распространения;
- преобразовать четыре статьи о недобросовестной, недостоверной,
неэтичной, заведомо ложной рекламе в две статьи (о недостоверной и
неэтичной рекламе);
- определить недостоверную рекламу как рекламу, в которой
присутствуют не соответствующие действительности сведения или которая
вводит потребителей в заблуждение;
- в статье о недостоверной рекламе отдельным пунктом указать заведомо
ложную рекламу, тем самым превратив ее в разновидность недостоверной
рекламы;
- определить неэтичную рекламу как рекламу, нарушающую
общепринятые нормы гуманности и морали, в том числе путем употребления
оскорбительных слов, сравнений, образов;
- не использовать в законодательстве о рекламе понятие
«недобросовестная реклама».
Предлагается в ст. 5 ФЗ РФ «О рекламе» внести дополнительный пункт:
«Не допускается реклама, осуществляемая исключительно с намерением
причинить вред, а также представляющая собой злоупотребление правом в
иных формах». Такая формулировка охватит недобросовестную рекламу без
выделения этой категории. Нежелательно существование в законодательстве о
рекламе многозначно толкуемых понятий.
Предлагается дополнить ст. 5 ФЗ РФ «О рекламе» следующими
80
положениями: «В рекламе, сообщающей о выплате (выдаче) награды по
результатам проведения конкурса, игры или иного подобного мероприятия при
условии приобретения соответствующего товара, должны быть указаны все
существенные условия такого конкурса (игры, мероприятия) или
общедоступный источник получения такой информации».
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативные правовые акты
1. Конституция Российской Федерации: принята всенародным
голосованием 12 декабря 1993 года (с поправками от 21.07.2014) // СЗ РФ. 2014.
№ 31. Ст. 4398.
1 2. Гражданский кодекс Российской Федерации от 30 ноября 1994 года №
51-ФЗ // СЗ РФ. 1994.№32 (часть I); ст. 410 Гражданский кодекс Российской
Федерации от 26 января 1996 года - № 14-ФЗ// СЗ РФ. 1996. - № 5 (часть II).
2 3. Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях