44
основе. Изучение правовой природы договора суррогатного материнства дает
основание полагать, что данный договор является «межотраслевым договором»,
так как он регулируется нормами гражданского права, относительно
имущественных отношений, и нормами семейного права применительно к
неимущественным отношениям
59
.
В связи с тем, что в Российской Федерации не предусмотрено заключение
договора суррогатного материнства в нотариальной форме, сложилась огромная
судебная практика по таким видам споров, поэтому считаем ввести норму о
нотариальном удостоверении такого рода договора в качестве обязательной. Так
как заключение договора в нотариальной форме влечет для обеих сторон
возникновение определенного круга прав и обязанностей, а так же ряд
определенных гарантий выполнения другой стороной своих обязательств. К тому
же, у нотариуса можно проконсультироваться, а также и посоветоваться по
некоторым деликатным вопросам, так как в соответствии со ст. 5 «Основ
законодательства Российской Федерации о нотариате», утвержденных Верховным
Советом Российской Федерации 11 февраля 1993 года № 4462-1, нотариусу,
исполняющему обязанности нотариуса, а так же всем сотрудникам нотариальной
конторы запрещено разглашать сведения, оглашать документы, которые стали им
известны при совершении нотариальных действий
60
.
Из этого можно сделать вывод о том, что в договоре должно быть всего
лишь две стороны – заказчик и суррогатная мать, органы исполнительной власти
и органы местного самоуправления исходя из этого, сами собой исключаются из
договора, так как договор заключает нотариус. Что же касается сотрудников
медицинского учреждения, то они не должны быть стороной по данному
договору, но обязаны предоставлять определенные справки и документы,
связанные с самой операцией ЭКО и с тем, как в последующем будет протекать
беременность суррогатной матери. Поэтому каждая сторона должна отдельно
59
Толстикова О.М. Проблемы правового регулирования суррогатного материнства в России //
Сибирский юридический вестник. 2017. № 1. С. 84-87.
60
Чашкова С.Ю. Свобода формирования условий договора о суррогатном материнстве как
нетипичной договорной конструкции // Законы России: опыт, анализ, практика. 2016. № 2. С.
58-60.
45
заключить договор в простой письменной форме на предоставление данных услуг
с медицинским учреждением, исходя из этого договор, заключенный между
медицинским учреждением и суррогатной матерью будет являться «договором
суррогатного материнства», а договор между медицинским учреждением и
супружеской парой «договор об оказании услуг по применению вспомогательных
репродуктивных технологий»
61
.
Заключение данных договоров будет основанием для заключения
нотариального договора между сторонами. Что касается супруга суррогатной
матери, то для заключения договора от него просто потребуется нотариальное
согласие на заключение данного договора. В самом же договоре следует
предусмотреть в обязательном порядке ответственность сторон (за отказ
суррогатной матери передать ребенка фактическим родителям, за отказ
фактических родителей принять ребенка, за несоблюдение суррогатной матерью
предписаний врача (например, отказ от чрезмерных нагрузок, курения,
употребления спиртных напитков и другое), за несвоевременную оплату
фактическим родителями услуг суррогатной матери и другое), основания для
расторжения такого договора (искусственное прерывание беременности при
отсутствии медицинских показаний и согласия фактических родителей, рождение
ребенка генетически связанного с суррогатной матерью в случае, если в
соответствии с договором должен использоваться генетический материал
фактических родителей и другое), а также страхование жизни суррогатной матери
в период беременности, родов и послеродовый период.
Срок, в течение которого суррогатная мать после родов должна дать
согласие на запись в качестве родителей заказчиков следует признать
существенным условием договора до того момента пока он не будет императивно
установлен законодательно. В случае если договор предусматривает выплату
вознаграждения суррогатной матери за оказанные услуги, следует включить
условие, что вознаграждение будет выплачено только после исполнения
61
Чефранова Е.А., Чашкова С.Ю. Применение семейного законодательства в нотариальной
практике: научно-практическое пособие. М.: 2014. 422 с.
46
суррогатной матерью всех условий договора и дачи письменного согласия на
регистрацию родителей – заказчиков родителями рожденного ребенка, тем самым
защищаются интересы потенциальных родителей. Получается, что в случае
возникновения споров между сторонами отсутствует доказательная основа
выплаты такого вознаграждения, и соответственно невозможно ее истребовать в
случае нарушения условий договора.
Считаем, что если в договоре не указано условие о цене, его следует
признавать безвозмездным. По мнению автора, к данным договорам не
применимо положение п. 3 ст. 385 ГК РФ о том, что исполнение договора должно
быть произведено по цене, которая действует в момент заключения договора, при
сравнимых обстоятельствах обычно взималась за аналогичные услуги. Это
связано прежде всего с тем, что договор суррогатного материнства не относится к
распространенным договорам, в каждом случае договор носит индивидуальный
характер, следует учитывать течение беременности суррогатной матери,
требующей различных затрат, а также место заключения договора. Поэтому при
заключении возмездного договора суррогатного материнства сторонам
необходимо указать размер вознаграждения суррогатной матери, порядок его
выплаты.
По мнению автора, если в самом договоре указано на его возмездность, но
не определена сумма вознаграждения суррогатной матери или порядок его
расчетов, договор нельзя признавать незаключенным, если уже проведено
искусственное оплодотворение, в таком случае цену договора можно определить
отдельным соглашением между суррогатной матерью и заказчиками.
Не вызывает сомнений тот факт, что договор суррогатного материнства
имеет особый, специфический характер, не имеющий аналогов ни в гражданском,
ни в семейном праве, поэтому от определения существенных условий договора
суррогатного материнства будет зависеть его исполнение
62
.
По мнению В.В. Шадрина следует, что применение института суррогатного
62
Столярова Е.Г. Суррогатное материнство как биоэтическая проблема H его правовое
регулирование // Новый юридический вестник. 2019. № 1. C. 24.
47
материнства на коммерческой основе может дать возможность его понимания как
торговли людьми, и это является нарушением моральных принципов общества.
Кроме того, им указывается, что правовые определения суррогатного материнства
обладают противоречивостью и общепринятыми понятиями гражданского права,
так как по сути, применение суррогатного материнства нельзя признать способом
лечения от бесплодия. Однако, такая позиция опровергается правом каждого
человека, которое заключается в возможности распоряжаться своим телом по
своему желанию и усмотрению
63
.
При возникновении ситуации, связанной с отказом со стороны суррогатной
матери дачи ее согласия на осуществление регистрации генетических родителей в
качестве родителей ребенка, то при выписке из медицинского учреждения ей
выдается справка, где она указывается как мать, что влечет возникновение прав и
обязанностей по отношению к ребенку
64
.
Применение договора суррогатного материнства связаны с этическими
проблемами не только самого общества, но каждой личности, поскольку
человечество с различных позиций относится к данному явлению.
В научной литературе, сторонниками такой позиции определяется, что
суррогатное материнство следует признать как способ приобретения генетически
родного ребенка бесплодным родителям. Однако, имеется и противоположная
позиция, в силу которой, считается, что жизнь ребенка является своеобразным
товаром, так как женщину нанимают для родов ребенка и выплачивают ей
определенную сумму денежных средств.
Права и свободы человека в ст. 2 Конституции РФ определены как высшая
ценность государства. Данный тезис можно подтвердить тем, что человек и
гражданин выступает как субъект соответствующих прав, свобод и обязанностей.
Именно поэтому исходным началом действующего законодательства является
признание человека, его прав и свобод высшей ценностью. Именно поэтому права
63
Шадрин В.В. Правовая природа суррогатного материнства // Молодой ученый. 2015. № 22. C.
641.
64
Гурова Е.А. Проблема защиты прав участников договора суррогатного материнства в
Российской Федерации // Colloquium-journal. 2019. № 9-9 (33). С. 32.
48
и свободы человека имеют первостепенное значение. Иногда право на жизнь
понимается широко, как возможность продолжать свою жизнь в потомстве (право
иметь детей).
Под репродуктивными правами можно понимать:
право быть информированным о репродуктивном здоровье;
возможность сделать свой выбор в сфере репродукции;
возможность принимать решение в отношении прерывания
беременности. Указом Президента РФ от 09.10.2007 № 1351 утверждена
концепция демографической политики, в которой одна из задач «укрепление
репродуктивного здоровья населения»
65
.
Договор суррогатного материнства, по мнению В.В. Шадрина, должен
содержать в себе следующие сведения:
индивидуализация сторон договора;
полное наименование, юридический и фактический адрес,
государственный регистрационный номер, дату регистрации в Едином
государственном реестре юридических лиц, наименование и адрес
регистрирующего органа организации (организаций) здравоохранения, в которой
(которых) будут производиться искусственное оплодотворение, имплантация
эмбриона, наблюдение за течением беременности и роды суррогатной матери;
срок начала и окончания действия договора;
стоимость услуг, оказываемых суррогатной матерью;
права и обязанности сторон по договору;
порядок расчетов между сторонами;
порядок исполнения сторонами своих обязательств;
последствия самопроизвольного аборта, рождение ребенка с
отклонениями, или смерть новорожденного ребенка;
включение иных условий, которые могут быть дополнительно
65
Брюхина Е.Р., Трясцына О.С. Суррогатное материнство: «За» и «Против». Проблемные
вопросы нормативного регулирования // Вестник Пермского государственного гуманитарно-
педагогического университета. Серия № 3. Гуманитарные и общественные науки. 2017. № 2. C.
165.
49
определены соглашением сторон по договору суррогатного материнства
66
.
Вопрос, касающийся репродуктивных прав человека, приобретает особую
актуальность в связи с тем, что данная тема в последнее время наиболее широко
обсуждается. Последние десятилетия характеризуются активным развитием
совершенно уникальных, казалось бы, возможностей: биомедицинские
экспериментальные исследования зачатия, рождения ребенка, лечения бесплодия
и т.п. В связи с проведением данных процедур, появились такие новые виды
деятельности, как суррогатное материнство, анонимное донорство половых
клеток. Традиционно считается, что главной целью института брака и семьи во
все времена было рождение ребенка. Но часто случается так, что люди не могут
иметь детей, ввиду различных – медицинских или иных причин. Для таких семей
существуют вспомогательные репродуктивные технологии. К таким относится и
суррогатное материнство. Стоит сказать, что суррогатное материнство очень
набирает свою популярность в последнее время. Все больше и больше семей по
всему миру сталкиваются с невозможностью иметь детей – бесплодием.
Стоит упомянуть и непосредственно момент соглашения, которое
заключается между суррогатной матерью и генетическими родителями.
Законодательство не регулирует данные отношения, и на данный момент они
основаны лишь на договоренности между сторонами. Для того, чтобы правильно
регулировать суррогатное материнство, необходимо правильно определить цели
данной сферы деятельности. В данном вопросе преследуются цели двух сторон –
с одной стороны определяются цели суррогатной матери, с другой –
потенциальных родителей. При этом в первом случае это цель извлечения
прибыли, а во втором – непосредственно становление родителями.
Нельзя не упомянуть, что в целом главная цель суррогатного материнства –
это решение проблемы бесплодия. Правовая особенность суррогатного
материнства заключается в том, что при данном способе зачатия рождения
ребенка, помимо родителей, появляется еще одна стороны – суррогатная мать.
66
Дьякова Ю.В. Правовая природа договора суррогатного материнства // Право: современные
тенденции: материалы VI Междунар. науч. конф. (г. Краснодар, октябрь 2018 г.). Краснодар:
Новация, 2018. С . 41.
50
Главная проблема заключается в том, что в соответствии с пунктом 4 статьи
51 СК РФ, именно суррогатная мать (т.е. та, которая непосредственно выносила и
родила ребенка), решает судьбу ребенка. Из-за данного права суррогатной матери
существует ряд коллизий.
На основании вышеизложенного, считается целесообразным создать и
утвердить федеральный закон, который бы четко сформулировал понятие
суррогатного материнства, договора суррогатного материнства и его правовую
характеристику, порядок заключения такого рода договора и ответственность
сторон, сформулировать перечень лиц, причастных к заключению данного
договора и их правовую характеристику.
Однако стоит помнить о том, что, несмотря на то, что в гражданском и
семейном законодательстве РФ отсутствует понятие договора о суррогатном
материнстве, такой природы сделки стоит расценивать как договор, причем
договор не безвозмездный, в связи с чем, повышается шанс того, что суррогатная
мать отдаст ребенка его генетическим родителям. С одной стороны, гражданско-
правовая сущность обусловливается возмездностью договора при выполнении
всех условий участниками. С другой стороны, односторонний отказ от
выполнения обязательств со стороны суррогатной матери не повлечет за собой
негативных правовых последствий для нее в случае, если суррогатная мать
откажется от дачи согласия на регистрацию рожденного ребенка потенциальным
родителям. Отсутствие ответственности за односторонний отказ от исполнения
обязательств свидетельствует о расхождениях с общими положениями
гражданского законодательства.
2.2. Отказ от исполнения обязательств по договору суррогатного
материнства и ответственность по нему
Договор суррогатного материнства является двухсторонним. Сторонами
договора суррогатного материнства являются суррогатная мать и супруги-
заказчики. Кроме названных сторон, B договор обязательно включают
медицинские компании, учреждения, которые всегда сопровождают
юридическую и координационную сторону договора. Однако, они не являются
51
основными сторонами договора.
С точки зрения Е.Д. Владимировой, «в договоре необходимо предусмотреть
обязанность суррогатной матери, предоставлять супругам-заказчикам
достоверную информацию о протекании беременности, полученную в
медицинском учреждении, где ведется наблюдение за протеканием беременности,
что исключит необходимость участия врача-акушера в качестве дополнительной
стороны договора»
67
.
Любой договор обязательно содержит раздел права и обязанности
суррогатной матери. Женщина, которая выступает в роли суррогатной матери, на
протяжении всего действия договора имеет право на получение медицинской
помощи для успешного исполнения договора. Суррогатная мать имеет право на
своевременные выплаты, которые предусмотрены в рамках этого договора.
Суррогатная мать вправе отказаться от записи.
Обязанности суррогатной матери:
сообщать биологическим родителям о всех, даже незначительных
моментах, которые могут каким-либо образом повлиять на выполнения договора
о суррогатном материнстве;
сообщать биологическим родителям все сведения о себе. Обязательно
говорить правду о своем здоровье;
не разглашать сведения о биологических родителях, сумме договора и
условиях сделки;
заботится о своем здоровье, что бы вся беременность прошла как можно
благополучнее;
строго выполнять все назначения и рекомендации врачей.
Права биологических родителей заключаются в следующем:
выбрать клинику, которая будет помогать в процессе суррогатного
материнства;
иметь необходимую сумму для оплаты услуги и своевременно оплачивать
67
Владимирова Е.Д. Правовой статус суррогатной матери в Российской Федерации // Молодой
ученый . 2016. № 10. С. 970.
52
предусмотренные договорам проценты;
выплачивать суррогатной матери денежное вознаграждение в любом
случае, даже если суррогатное материнство завершилось неудачно;
если во время вынашивания ребенка появятся какие-либо обстоятельства,
препятствующие суррогатному материнству, обязательно поставить суррогатную
мать в известность
68
.
К рискам для генетических (потенциальных) родителей можно отнести
следующие действия суррогатной матери:
отказ суррогатной матери передать рожденного ребенка (детей)
генетическим родителям;
в период исполнения обязательств по договору суррогатного
материнства, требовать увеличение суммы ежемесячных выплат;
требовать увеличить итоговое денежное вознаграждение, за
предоставленную услугу;
угрожать генетическим родителям прервать беременность;
совершать, запрещенные договором суррогатного материнства действия
(перегреваться, переохлаждаться и т.д.);
симулировать ухудшение состояния здоровья, с целью получить
дополнительные денежные средства;
по истечении нескольких лет требовать встречи с ребенком (детьми);
раскрыть информацию о том, что лица воспользовались услугами
суррогатной матери;
покинуть место своего фактического проживания, не уведомив об этом
генетических (потенциальных) родителей;
не явиться в сроки, установленные медицинским учреждением, для
прохождения планового осмотра (обследования) за протеканием беременности и
нарушение иных условий, установленных договором суррогатного материнства.
68
Шигонина Л.А., Сашокова Е.В. Момент возникновения родительских прав и обязанностей по
отношению к ребенку, рожденному от суррогатной матери // Colloquimn-joumal. 2019. № 2. С.
100.
53
Со стороны генетических (потенциальных) родителей присутствуют
следующие риски:
отказ «принять» от суррогатной матери рожденного ребенка (детей);
не перечислять, установленные договором суррогатного материнства,
ежемесячные выплаты;
отказаться выплатить суррогатной матери итоговое денежное
вознаграждение;
не оплатить медицинские расходы;
уменьшить сумму ежемесячных выплат, на основаниях, не
предусмотренных договором суррогатного материнства и другие.
В настоящее время российское законодательство не содержит норм,
предусматривающих ответственность за нарушение условий договора
суррогатного материнства, поэтому данные санкции могут быть установлены
только по соглашению сторон.
Для того что бы защитить права и законные интересы не только
суррогатной матери, но и ребенка (детей) следует закрепить на законодательном
уровне норму, запрещающую расторжение договора суррогатного материнства по
инициативе генетических (потенциальных) родителей после наступления
беременности суррогатной матери.
Автор считает, что необходимо в тексте договора суррогатного материнства
предусмотреть ответственность за искусственное прерывание беременности по
инициативе суррогатной матери, если отсутствует письменное согласие
генетических (потенциальных) родителей и предписание медицинского
учреждения.
В данном случае, автор предлагает лишить суррогатную мать итогового
денежного вознаграждения и обязать возместить все расходы, понесенные
генетическими (потенциальными) родителями с момента проведения ЭКО до
прерывания беременности. При появлении на свет мертвого или неполноценного
ребенка (ребенка-инвалида) по вине суррогатной матери, она обязана возместить
в полном объеме расходы, понесенные генетическими (потенциальными)