74
надлежащим образом в объективных, не зависящих от него условиях. Без
вины подобная ответственность основывается на типичном для
предпринимательства риске. Предприниматель, вступая в обязательные
отношения, сознательно берет на себя риск исполнения (субъективный риск
предпринимателя) и не имеет права перекладывать ущерб, возникший
вследствие нарушения, или переносить на делового партнера или
потребителя, сославшись на свою невиновность. Однако в
предпринимательских обязательствах основание ответственности за
нарушение также не безгранично, поскольку не охватывает случаи,
вызывающие непреодолимые обстоятельства для правонарушителя, которые
по закону, а также на практике принято называть форс-мажорными или
обстоятельствами непреодолимой силы. Здесь уже можно говорить об
объективном риске. Неисполнение предпринимателем обязательств
вследствие непреодолимой силы освобождает его от ответственности.
В ряду характерных для предпринимательского договора особенностей
важное место занимает возможность досрочного исполнения договора, а
также отказ от исполнения договора в одностороннем порядке, внесение
изменений в договор в одностороннем порядке, в том числе в отдельных
случаях возможность досрочного исполнения, вытекающего из сущности
предпринимательского обязательства или обычаев делового оборота,
основанием для которых становятся такие действия сторон договора,
которые вызывают факт причинения вреда другой стороне. Последнее в
одном случае связано с нарушением договорного обязательства (покупатель
имеет право отказаться от договора в одностороннем порядке, когда
выданный ему товар имеет такие дефекты, которые не подлежат
устранению), в другом случае, он не связан напрямую с нарушением
(сторона, присоединившаяся по договору присоединения, имеет право
изменить договор, если он лишает ее права, обычно предоставляемого по
договорам такого вида или исключает ответственность другой стороны или
ограничивает ее).
75
Должнику, не имеющему обязательства, связанного с
предпринимательской деятельностью, закон, как правило, разрешает
досрочное исполнение (т.е. без согласия кредитора, поставить его перед
фактом исполнения, которое тот обязан принять), тогда как возможность
досрочного исполнения, связанного с предпринимательской деятельностью
обязательств, должна быть предусмотрена законом, другими правовыми
актами или условиями обязательств или же вытекать из обычаев делового
обращения или сущности обязательства.
Что касается предварительного договора, то проанализировав
высказанные в юридической литературе научные позиции по вопросу его
правовой природы, можно прийти к выводу, что позиции авторов по данному
вопросу говорят, как о возможности сконструировать предварительный
договор по модели двустороннего и многостороннего договора
1
, так и
односторонне обязывающего договора по совершению односторонней
сделки (например, выдача векселя)
2
.
Видится, что по общему правилу предварительный договор является
двусторонним договором. Обязательства заключить основной договор
возникают у каждой из его сторон. В то же время в силу принципа свободы
договора нельзя исключать заключение и одностороннего предварительного
договора, в котором обязательство заключить основной договор по
требованию контрагента возникает лишь у одной из сторон, в то время как
контрагент заключать основной договор не обязан, но имеет право требовать
от другой стороны заключения такого договора.
Поэтому, представляется, что следует поддержать предложение П.А.
Меньшенина о дополнении п. 1 ст. 429 ГК РФ «указанием на то, что
предметом предварительного договора могут быть также действия по
совершению односторонней сделки, которая является основанием для
1
Брагинский, М.И. Договорное право. Общие положения. / М.И. Брагинский, В.В.
Витрянский. – М.: Проспект, 2015. С. 9.
2
Меньшенин, П.А. Предварительный договор в Российском гражданском праве : дисс.
канд. юрид. наук / П.А. Меньшенин. – М., 2011. С. 12.
76
возникновения обязательства передать имущество, выполнить работу или
оказать услугу».
Необходимо предложить изложить п. 1 ст. 429 ГК РФ в следующей
редакции: «1. По предварительному договору стороны обязуются заключить
в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании
услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным
договором, либо совершить действия по совершению односторонней сделки,
которая является основанием для возникновения обязательства передать
имущество, выполнить работу или оказать услугу».
На практике возникают проблемы отграничения предварительного
договора от Опциона на заключение договора (ст.429.2 ГК).
В качестве главных различий предварительного договора (ст. 429 ГК
РФ) и упомянутого опциона можно назвать: Предмет соглашения. Если
предварительный порождает обязательство сторон подписать основной
договор через некоторое время, то опцион предоставляет право одной из
сторон своим односторонним волеизъявлением (т. е. акцептированием)
сделать основной договор действующим. Момент возникновения
предусмотренного договором обязательства. В первом случае обязательство
(т. е. заключение основного договора) возникает в момент подписания
обеими сторонами предварительного договора, во втором (исполнение
конечного требования) - только после акцептирования оферты. Количество
обязанных сторон. Предварительный договор - двусторонне обязывающий. В
случае же с опционом обязательство по заключению основного контракта
несет только оферент, а держатель опциона может и не акцептировать в
конечном итоге эту оферту. Как следствие, в первом случае при уклонении
стороны от исполнения обязательства вторая может обратиться в суд с иском
о понуждении к заключению основного соглашения, во втором после акцепта
договор будет заключен автоматически.
77
Возможность уступки права на заключение договора в одностороннем
порядке. Предварительный договор по умолчанию не предусматривает такой
возможности, а для опциона она закреплена на законодательном уровне.
Плата за право на заключение договора. Предварительные договоры
обычно безвозмездны, опционы стандартно предусматривают
вознаграждение за продажу права. Данный параметр суд указал как основное
отличие опциона (постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа
от 23.09.2015 по делу № А31-7898/2014 )
1
. Поэтому при разграничении
предварительного договора от Опциона на заключение договора следует
придерживаться следующей позиции при разграничении данных
конструкций: предварительный договор опосредует возникновение
обязательств заключить основной договор в будущем - в этом отличие такого
договора от опциона на заключение договора, который предусматривает не
обязательства заключить в будущем основной договор, а «секундарное»
право одной из сторон своим волеизъявлением (акцептом) ввести основной
договор в действие.
Выводы по главе 2.
Итак, присущая предпринимательским договорам свобода
основывается на таких свойствах предпринимательской деятельности, как ее
самостоятельность, инициативность, осуществление на свой риск. С другой
стороны, такие свойства предпринимательской деятельности, как ее
публичность, систематичность, профессиональный характер, направленность
на получение прибыли, а также доминирующее место предпринимателя, его
более сильные экономические позиции по сравнению с потребителем, делают
необходимым особое регулирование, направленное на установление
повышенных требований к предпринимательской стороне.
1
Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от 23.09.2015 №Ф01-
2658/2015 по делу № А31-7898/2014 по требованию о взыскании долга по договору о
предоставлении права на заключение договора аренды нежилого помещения//
http://www.consultant.ru/.
78
Можно выделить следующие виды договоров в предпринимательской
деятельности:
о реализации и/или покупке работ, услуг, товаров, прав на
пользование интеллектуальной собственностью;
о предоставлении имущества в аренду;
на открытие и ведение счета в банке, вклада;
кредитный;
о предоставлении займа;
подрядный;
о коммерческой концессии.
79
Заключение
По результатам проведенного исследования необходимо
сформулировать следующие выводы.
Важнейшей особенностью предпринимательского договора является
его «роль». Предпринимательский договор является единицей координации
многочисленных и разнообразных хозяйственных связей на всех уровнях
экономической системы.
Предпринимательский договор опосредует процессы рыночного
обмена, концентрацию капитала и кооперацию производства и, тем самым,
выступает одним из основных средств рыночной системы хозяйствования,
обеспечивая инструменты рыночного регулирования и функциональной
реализации. В этом смысле предпринимательский договор является тем
правовым институтом, который для предпринимателя обеспечивает
возможную связь, в том числе и во внешнем мире, и дает ему больше шансов
получить ожидаемую прибыль от пользования своим имуществом, продажи
товаров, выполнения работ и оказания услуг.
На наш взгляд, вполне закономерно, а также обосновано то, что
термином «предпринимательский договор» должно характеризоваться
получившее на практике широкое применение и, безусловно, именно
поэтому приобретенное право на существование, то соглашение (сделка)
между двумя или более лицами (по крайней мере один предприниматель),
направленное на прибыль, которое имеет имущественное или денежное
выражение и направлено на установление, изменение или прекращение прав
и обязанностей предпринимательского права.
Думаем, не ошибемся, если скажем, что, основываясь на разъяснении
вышеуказанных признаков, мы можем представить не только определение
предпринимательского договора, но и выявить его особенности, а также его
роль при резком росте числа хозяйствующих субъектов и их многоуровневых
связей в специфических современных рыночных отношениях. Очевидно, что
80
роль предпринимательского договора проявляется не только их общими
(регулирующей, координирующей, контролирующей – информационной,
защитной), но и специфическими (особой, чисто экономической) функциями.
Также очевидно, что для определения экономической роли
предпринимательского договора специфические функции являются
первичными, поэтому они перечислены отдельно.
– целенаправленность на получение (извлечение) прибыли;
– посредничество в отношениях между сторонами;
– координация экономических интересов сторон с учетом общих
экономических интересов, планирование деятельности, определение
спроса (по государственному заказу, по договору);
– учет экономических потребностей потребителей, производство
дефицитных товаров, (включая финансирование),
– заключение-выполнение межгосударственных экономических
соглашений и осуществление импортных и экспортных операций.
Примечательно, что предпринимательские договоры, выступая
регулятором коммерческих конкретных экономических отношений и связей,
сочетают в себе два важных института – сделки и обязательства.
Термин «предпринимательский договор» используется в трех смыслах:
– как соглашение (сделка) между предпринимателями или с участием
одного из них;
– обязательство сторон;
– юридический документ, в котором фиксируется факт сделки и
содержание обязательства.
Предпринимательский договор (также обязательство) имеет особый
субъектный состав; стороной (сторонами) договора выступает обладающий
статусом предпринимателя (наделенный предпринимательской
правоспособностью, а в установленных законом случаях имеющий
специальное разрешение или лицензию для осуществления данной
81
предпринимательской деятельности) субъект – частный предприниматель,
коммерческое юридическое лицо.
Правовая сторона предпринимательского договора предопределяется
особенностями предпринимательской деятельности, а это существует также в
случае, когда одна из сторон договора осуществляет предпринимательскую
деятельность по договору. Важно и то, что последняя выступает в
договорных отношениях не только в своем статусе, но и с деловой целью.
Другими словами, необходимо, чтобы договор был средством правовой
защиты, направленным на посредничество предпринимательской
деятельности стороны (сторон) и ее реализации.
Это вытекает из статьи 2 Гражданского кодекса РФ, согласно которой
предпринимательскими считаются отношения как между
предпринимателями, так и с их участием, которые регулируются
касающимися договоров общими правилами и отдельными нормами,
устанавливающими обязательства и ответственность предпринимателей.
Другая особенность предпринимательского договора, которая
одновременно является используемым при заключении договора наиболее
важным принципом, проявляется в том, что хотя стороны договора и
обладают свободой заключения договора и выбора условий, однако обязаны
соблюдать те особые условия, которые законом предъявляются
занимающимся предпринимательской деятельностью субъектам.
Договорная свобода не означает, что лицо, осуществляющее
предпринимательскую деятельность, имеет право действовать, не учитывая
права другой стороны, а предполагает исключение понуждения к
заключению договора и право на инициативу заключения договора, выбор
формы и способа заключения договора, а также контрагента, определение
условий договора и внесение в них дополнений, изменений, выбор способа
обеспечения и т.д.
Договорная свобода обеспечивает для сторон предпринимательского
договора разнообразие форм соглашения; при определении условий договора
82
стороны учитывают характер деловой активности, прибыльность бизнеса,
цикличность, сезонность, инвестиционную обеспеченность и другие
факторы.
83
Список использованной литературы
1. Конституция Российской Федерации: принята всенародным
голосованием 12.12.1993 (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о
поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-
ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ) // Собрание
законодательства РФ. - 2014. - № 31. - Ст. 4398.
2. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от
30.11.1994 № 51 – ФЗ // Собрание законодательства Российской Федерации. -
1994. - № 32. - Ст. 3301.
3. Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 №
165 «Обзор судебной практики по спорам, связанным с признанием
договоров незаключенными» // Вестник ВАС РФ. 2014. № 4.
4. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 07.10.2013 по
делу № А43-11846/2012 // СПС «Консультант Плюс».
5. Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 12
августа 2014 г. N Ф09-3523/14 по делу N А60-30492/2013 // СПС
«Консультант Плюс».
6. Постановление Арбитражного суда Волго-Вятского округа от
23.09.2015 №Ф01-2658/2015 по делу № А31-7898/2014 по требованию о
взыскании долга по договору о предоставлении права на заключение
договора аренды нежилого помещения// http://www.consultant.ru/.
7. Абова Т.Е., Кабалкина А. Ю. Комментарии к ГК РФ части первой
от № 51-ФЗ ст. 315 «Досрочное исполнение обязательства». Том 1. 3-е
издание (переработанное и дополненное). М.: «Юрайт-Издат», 2015. С. 36.
8. Алексеева Д.Г., Андреева Л. В., Андреев В. К. Российское
предпринимательское право. М.: Велби, Проспект, 2014. С. 152.
9. Анохин В.С. Предпринимательское право. М.: ВЛАДОС, 2016. С.
96.