64
договора в направленной редакции, а также уплатить штраф,
предусмотренный п. 4.1 договора, не позднее 20.03.2013.
Общество "Управляющая компания ИТС-Групп", полагая, что ответчик
письмом от 26.02.2013 N 88 заявил об одностороннем отказе от исполнения
предварительного договора в связи с невозможностью выполнения своих
обязательств по договору и о необходимости досрочно прекратить
предварительный договор, передал часть помещения N 21 в пользование
обществу с ограниченной ответственностью "ЮНАЙК" по предварительному
договору аренды от 05.04.2013 N IV-05 К-2013, а также обратилось в
Арбитражный суд Свердловской области с иском о взыскании с общества
"ОбувьСити" штрафа, начисленного на основании п. 4.11 предварительного
договора, в сумме 1 027 854 руб. 83 коп.
Суды первой и апелляционной инстанций, руководствуясь ст. 431
Гражданского кодекса Российской Федерации, проанализировав условия
предварительного договора аренды от 15.01.2013 N I-15 М-2013, установили,
что сторонами согласовано право арендатора досрочно расторгнуть
предварительный договор в случае, если помещение становится
непригодным для использования и применения арендатором в результате
неисполнения арендодателем обязанностей по предварительному договору
(п. 5.1 предварительного договора).
Учитывая условия п. 5.1 предварительного договора, суды пришли к
выводу, что письмо арендатора от 26.02.2013 N 88 не может быть принято в
качестве доказательства одностороннего отказа арендатора от исполнения
договора. Судами также принято во внимание то обстоятельство, что истец в
ответ в письме от 12.03.2013 указал, что предварительным договором
односторонний отказ от исполнения договора по инициативе арендатора не
установлен, за исключением ситуации, предусмотренной п. 5.1 договора.
При таких обстоятельствах, с учетом того, что предварительный
договор аренды от 15.01.2013 является действующим и не расторгнут, суды
пришли к правильному выводу об отсутствии оснований для применения к
65
обществу "ОбувьСити" штрафных санкций, установленных п. 4.11
предварительного договора
1
.
С учетом изложенного обжалуемые судебные акты подлежат
оставлению без изменения, кассационная жалоба - без удовлетворения.
Таким образом, рассмотренные примеры раскрывают значительные
проблемы в сфере заключения, исполнения и прекращения
предпринимательских договоров.
2.3. Проблемы функционирования института предпринимательских
договоров и возможные пути их решения
Как справедливо пишет В. Витрянский: «Обозначение договора или
группы договоров как предпринимательских, носит условный характер;
такой класс договоров не предусмотрен ГК РФ и иным законодательством»
2
,
а О. Сушков замечает: «… такая конструкция, как предпринимательский
договор, не определяется ни в зарубежном законодательстве, ни в
законодательствах стран СНГ»
3
.
В западных странах, согласно О. Ерахтиной, основанием для
определения предпринимательского договора служат объективные и
субъективные критерии. Объективные и субъективные критерии являются
основой для определения предпринимательского договора
4
. Объективные, то
есть признание коммерческого содержания сделки, присутствуют в
законодательствах Франции, Италии и Испании, а субъективные, то есть ее
реализация коммерсантом – в законодательствах Японии и Германии.
1
Постановление Арбитражного суда Уральского округа от 12 августа 2014 г. N Ф09-
3523/14 по делу N А60-30492/2013 // СПС «Консультант Плюс».
2
Витрянский В.Б. Ответственность за нарушение предпринимательского договора. – М.,
2011. С. 23.
3
Сушков О.В. Предпринимательский договор: понятие, виды, содержание. – М., 2015. С.
106.
4
Ерахтина О.С. Понятие и основные особенности предпринимательского договора // ВУЗ
XXI век. – 2009. – N 29. С. 89.
66
Русский ученый Г. Шершеневич выделял предпринимательский
договор, в первую очередь, по целевому признаку, считая его юридической
основой, фактом
1
. Такой же точки зрения придерживается С. Комаров
2
.
Другой ученый В. Белых пишет: «Предпринимательский договор – это
комплексный институт, который сочетает частноправовые и публичные
принципы, поэтому предпринимательский договор представляет собой
межотраслевое комплексное понятие»
3
.
Как справедливо отмечает О. Сулеймeнов, «Принимая
предпринимательское право как комплексную отрасль права, нельзя при этом
рассматривать предпринимательский договор как межотраслевое
комплексное понятие. Тем более, непонятно, что означает выражение
межотраслевое комплексное понятие»
4
.
По нашему мнению, в связи с обсуждаемой проблемой, важными
должны считаться не только вышеупомянутые признаки и факты, но и
следующие обстоятельства:
Несмотря на то, что ГК РФ не определяет понятие
предпринимательского договора, но вместе с тем, законодательством
обеспечивается дифференцированное (специальное) регулирование
обязательств, связанных с осуществлением его сторонами
предпринимательской деятельности, обязательств, связанных с
предпринимательской деятельностью, обязательств, исполняемых при
осуществлении предпринимательской деятельности, и т.д.
В данном случае очевидно, что ряд гражданско-правовых норм
относятся только к договорам и сделкам, заключаемым между
занимающимися предпринимательской деятельностью субъектами.
1
Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Том 1. – М., 2013. С. 203.
2
Комаров C.А. Ответственность в коммерческом обороте. – М., 1999. С. 43.
3
Белых В.С. Правовое регулирование предпринимательской деятельности в России. – М.,
2005. С. 101.
4
Сулеймeнов О.О. Предпринимательский договор как комплексный институт
гражданского права // Журнал российского права. – 2008. С. 36.
67
Статья 2 Гражданского кодекса РФ, устанавливает: «Гражданское
законодательство и иные правовые акты регулируют отношения между
лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность или с их
участием». Согласно ГК РФ, предпринимательской считается
самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная
на систематическое получение прибыли от пользования имуществом,
продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг.
Вышеупомянутые нормы четко содержат следующие признаки
предпринимательской деятельности:
– направленность предпринимательской деятельности на получение
прибыли;
– систематичность извлечения прибыли, т.е. занятие
предпринимательской деятельностью не в разовом порядке, а в качестве
промысла, на профессиональной основе;
– самостоятельность этой деятельности, введение собственного дела на
свой риск;
– осуществление предпринимательской деятельности лицом,
зарегистрированным в установленном законом порядке.
На наш взгляд, вполне закономерно, а также обосновано то, что
термином «предпринимательский договор» должно характеризоваться
получившее на практике широкое применение и, безусловно, именно
поэтому приобретенное право на существование, то соглашение (сделка)
между двумя или более лицами (по крайней мере один предприниматель),
направленное на прибыль, которое имеет имущественное или денежное
выражение и направлено на установление, изменение или прекращение прав
и обязанностей предпринимательского права.
Думаем, не ошибемся, если скажем, что, основываясь на разъяснении
вышеуказанных признаков, мы можем представить не только определение
предпринимательского договора, но и выявить его особенности, а также его
роль при резком росте числа хозяйствующих субъектов и их многоуровневых
68
связей в специфических современных рыночных отношениях. Очевидно, что
роль предпринимательского договора проявляется не только их общими
(регулирующей, координирующей, контролирующей – информационной,
защитной), но и специфическими (особой, чисто экономической) функциями.
Также очевидно, что для определения экономической роли
предпринимательского договора специфические функции являются
первичными, поэтому они перечислены отдельно.
– целенаправленность на получение (извлечение) прибыли;
– посредничество в отношениях между сторонами;
– координация экономических интересов сторон с учетом общих
экономических интересов, планирование деятельности, определение
спроса (по государственному заказу, по договору);
– учет экономических потребностей потребителей, производство
дефицитных товаров, (включая финансирование),
– заключение-выполнение межгосударственных экономических
соглашений и осуществление импортных и экспортных операций.
Примечательно, что предпринимательские договоры, выступая
регулятором коммерческих конкретных экономических отношений и связей,
сочетают в себе два важных института – сделки и обязательства.
Термин «предпринимательский договор» используется в трех смыслах:
– как соглашение (сделка) между предпринимателями или с участием
одного из них;
– обязательство сторон;
– юридический документ, в котором фиксируется факт сделки и
содержание обязательства.
Обратимся к особенностям предпринимательского договора, которые
проявляются в характере его субъектного состава, области применения,
коммерческой цели, принципах, порядке, способе и особых условиях
заключения, в устойчивом сотрудничестве и других отношениях сторон,
ответственности и в характере имущественного интереса.
69
Предпринимательский договор (также обязательство) имеет особый
субъектный состав; стороной (сторонами) договора выступает обладающий
статусом предпринимателя (наделенный предпринимательской
правоспособностью, а в установленных законом случаях имеющий
специальное разрешение или лицензию для осуществления данной
предпринимательской деятельности) субъект – частный предприниматель,
коммерческое юридическое лицо. Точка зрения Б. Пугинского и В.А. Белого
1
о признании важности особенности, касающейся субъекта
предпринимательского договора, по нашему мнению, также является
первичным, поскольку условие заключения предпринимательского договора
исключительно предпринимателями является прямым требованием ряда
норм Гражданского кодекса РФ (поставка, лизинг, факторинг, франчайзинг,
концессия, совместная деятельность). Аналогичная позиция выражена Ю.
Булатецким
2
.
Можно заметить, что отправной точкой для возникновения
конкретного предпринимательского договора является не только
гражданская правоспособность, но и, подтвержденный государственной
регистрацией особый статус предпринимателя. Последнее, в то же самое
время, является самым важным средством обеспечения интересов
осуществляющего предпринимательскую деятельность предполагаемого
контрагента (обладающего или не обладающего статусом предпринимателя).
Следовательно, предпринимательским является также договор, по крайней
мере, одна из сторон которого имеет статус предпринимателя. К числу таких
договоров относятся поставка энергии, аренда, кредит, банковский вклад,
банковский счет и т.д.
Правовая сторона предпринимательского договора предопределяется
особенностями предпринимательской деятельности, а это существует также в
случае, когда одна из сторон договора осуществляет предпринимательскую
1
Пугинский Б.И., Белов В.А. Коммерческое право. – М., 2017. С. 92.
2
Булатецкий Ю.Е., Коммерческое право. – М., 2017. С. 120.
70
деятельность по договору. Важно и то, что последняя выступает в
договорных отношениях не только в своем статусе, но и с деловой целью.
Другими словами, необходимо, чтобы договор был средством правовой
защиты, направленным на посредничество предпринимательской
деятельности стороны (сторон) и ее реализации.
Это вытекает из статьи 2 Гражданского кодекса РФ, согласно которой
предпринимательскими считаются отношения как между
предпринимателями, так и с их участием, которые регулируются
касающимися договоров общими правилами и отдельными нормами,
устанавливающими обязательства и ответственность предпринимателей.
Другая особенность предпринимательского договора, которая
одновременно является используемым при заключении договора наиболее
важным принципом, проявляется в том, что хотя стороны договора и
обладают свободой заключения договора и выбора условий, однако обязаны
соблюдать те особые условия, которые законом предъявляются
занимающимся предпринимательской деятельностью субъектам.
Договорная свобода не означает, что лицо, осуществляющее
предпринимательскую деятельность, имеет право действовать, не учитывая
права другой стороны, а предполагает исключение понуждения к
заключению договора и право на инициативу заключения договора, выбор
формы и способа заключения договора, а также контрагента, определение
условий договора и внесение в них дополнений, изменений, выбор способа
обеспечения и т.д.
Договорная свобода обеспечивает для сторон предпринимательского
договора разнообразие форм соглашения; при определении условий договора
стороны учитывают характер деловой активности, прибыльность бизнеса,
цикличность, сезонность, инвестиционную обеспеченность и другие
факторы.
71
Одним из законодательных закреплений договорной свободы является
право предпринимателей на заключение смешанных договоров (содержащий
элементы различных договоров).
Подчеркнем и то обстоятельство, что предпринимательский договор
характеризуется, с одной стороны, наибольшей степенью свободы сторон в
заключении договора и в формировании его условий, а с другой – особыми
условиями, формирующими повышенные требования и ответственности к
стороне, занимающейся предпринимательской деятельностью. Свобода
сторон в наибольшей степени реализуется в предпринимательском договоре,
так как здесь в полной мере действуют основные положения о свободе
договора, предусмотренные законом.
Повышенные требования могут вводиться либо самим
предпринимательским сообществом посредством деловых обыкновений,
обычаев, кодексов деловой этики, либо посредством императивных правовых
норм, устанавливающих запреты, обязывающих предписания, ограничения.
Обсуждаемые требования, в частности, осмотрительность, деловая
репутация, внимание и добросовестность по отношению к контрагенту, для
сторон предпринимательской деятельности могут быть определены или как
дополнительное условие договора, или как повышенная ответственность
сторон в случае нарушения договора.
Ограничения, налагаемые на стороны предпринимательского договора,
и обеспечение защиты прав потребителей императивным регулированием,
законодательно представлены публичными договорами и договорами
присоединения. С целью защиты интересов потребителей гражданское
законодательство вводит определенные ограничения в вопросе договорной
свободы лица, занимающегося предпринимательской деятельностью. Так, в
случае заключения публичного договора занимающееся
предпринимательской деятельностью коммерческое предприятие не имеет
права отдавать предпочтение одному из лиц в ущерб другому, а цену на
72
услуги, работы и товары, а также другие условия публичного договора
должен устанавливать одинаково для всех потребителей.
Кроме того, коммерческая организация не может отказаться от
подписания публичного договора в случае возможности предоставления
потребителю товара, выполнения для него работ и оказания ему услуг
(доказательство факта об отсутствии возможности закон определяет как
обязанность предпринимателя). За правонарушение, касающееся незаконного
уклонения от заключения договора, гражданское законодательство
устанавливает право другой стороны на обращение в суд с требованием
принудить к заключению договора и получению компенсации за
причиненный ущерб. Заключение договора в предпринимательских
отношениях также является обязательным, если стороны приняли это
обязательство по предварительному договору. По факту публичного и
предварительного контракта, а также для государственных нужд, заключение
договора на торгах, по сути, является обязанностью хозяйствующего
субъекта, что также является одной из особенностей предпринимательского
договора и показывает ограничение свободы воли сторон договора и
применение в их отношении наиболее жестких законодательных условий и
специальных правил. Последнее проявляется также в связи с заключением
предпринимательских договоров, то есть, публично, путем присоединения,
по обязательному принципу, путем аукциона или по такому акцепту, в
котором содержатся условия выполнения конкретных работ, оказания
определенных услуг, разгрузки, денежных платежей для получателя оферты.
Обратимся к договору присоединения, который является особым
способом заключения договора в сфере предпринимательской деятельности;
условия договора определяются одной из сторон в стандартной форме, а
другая сторона может принять их, полностью присоединившись к
предлагаемому договору. Присоединившаяся сторона имеет право
расторгнуть или изменить договор, если договор присоединения хотя и не
противоречит закону и другим правовым актам, но лишает эту сторону прав,
73
обычно предоставляемых по договорам такого вида, исключает или
ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств
или содержит другие очевидно жесткие условия для присоединившейся
стороны, которые она, исходя из своих разумно осмысленных интересов, не
приняла бы, при наличии у нее возможности участвовать в определении
условий договора.
Это законодательное положение позволяет подчеркнуть, что договор
присоединения облегчает вопрос заключения предпринимательского
договора, однако значительно увеличивает риск присоединяющейся к
договору стороны и не предусматривает мер правовой защиты и контроля.
Добавим, что договор присоединения в то же самое время является
публичным и имеет довольно широкое применение, поскольку стандартные
условия договора являются идентичными, повторяющимися
(энергоснабжение, страховая деятельность, оказание гостиничных услуг,
банковских, биржевых услуг и т.д.).
В предпринимательских договорных отношениях принцип вины, как и
ответственность также является особенным, поскольку в условиях отсутствия
отдельного законодательства стороны предпринимательского договора
сталкиваются с проблемой разделения ответственности. Вопрос о вине и
ответственности правонарушителя стороны предпринимательского договора
могут предусмотреть в различных формах взаимосогласия, достигнутого в
рамках закона:
– отсутствие вины как основание для освобождения от
ответственности;
– отсутствие вины, наличие и ее весомая или существенная ценность
как основание для меры ответственности;
– ответственность в случае отсутствия вины правонарушителя.
В последнем случае предприниматель несет ответственность за
нарушение обязательства только в том случае, если его собственная вина
отсутствует в совершении нарушения, если обязательство не было исполнено