42
ГЛАВА 2. ЗАКЛЮЧЕНИЕ И ИСПОЛНЕНИЕ
ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКИХ ДОГОВОРОВ
2.1. Заключение предпринимательских договоров
В целом к коммерческим договорам применяются общие требования в
отношении заключения, изменения и расторжения контрактов,
предусмотренных гражданским законодательством.
Процедура переговоров по бизнес -контракту традиционно включает в
себя три этапа:
направление предложения (оферты) одной стороной,
акцепт оферты другой стороной,
получение акцепта стороной, направившей оферту.
Однако существуют следующие характеристики бизнес -контрактов.
Во-первых, при заключении коммерческих контрактов большое значение
имеет публичное предложение, которое, как он понимает, содержит все
основные условия договора оферты, из которого рассматривается воля
торговца, заключить договор на условиях, указанных в предложении, с любым
выделяющимся лицом (Статья 2). Публичное предложение может быть
выражено, например, в рассылке прайс - листов, в некоторых объявлениях,
содержащих все основные условия контракта.
Основные условия включают условия, касающиеся объекта договора,
условия, определенные в законе или других правовых документах, как
существенные или необходимые для таких договоров, а также все условия, в
отношении которых, по просьбе одной из сторон, должно быть достигнуто
соглашение (2 ст. 432 ГК РФ). Принятие будет считаться полным и
безоговорочным ответом стороны, на которую направлено предложение о его
принятии (п. 1ст. 438 ГК РФ).
В то же время необходимо различать понятия "публичное предложение"
и "реклама". Реклама-это информация, распространяемая в любой форме, с
помощью любых средств о физическом лице и юристов, продукта ,идеи, и
43
предприятия( рекламную информацию), которая предназначена для
неопределенного круга лиц и призванную формировать и поддерживать
интерес к этим физическим, юридическим, товаров, идей, предприятий и
способствовать реализации товаров, идей и предприятий (АБЗ. 2 ст.2
Федерального закона "О рекламе"). Как правило, реклама не содержит
существенных условий контракта, поэтому она не является предложением и
должна рассматриваться как приглашение делать ставки, если явно не указано
иное в предложении (Статья 1. 437 ГК Российской Федерации). Обычно
рекламе предшествует предложение (предложение о подписании контракта).
Его можно распространять через средства массовой информации, отправляя
буклеты, каталоги, через рекламные щиты и т. д.
Во-вторых, в предпринимательской деятельности часто встречается такая
форма акцепта, как совершение лицом, которое получило оферту, в срок,
установленный для ее акцепта, действий по выполнению условий, указанных в
договоре (например, поставки товаров, выполнение работ, уплата суммы денег,
оказание услуг и т. д.), если иное не предусмотрено законом или указанный в
предложении -действие, определенный (П. 3 статьи 438 гражданского кодекса
Российской Федерации).
В-третьих, помимо общего заключения торгового соглашения, в котором
стороны могут свободно согласовывать свои условия и выбирать своих
партнеров, существуют и другие способы его заключения. К ним относятся
заключение контрактов путем присоединения, заключения обязательных
контрактов, заключения тендерных контрактов.
Заключение торговых соглашений путем присоединения имеет несколько
особенностей. Договор о присоединении признает договор, условия которого
определяются одной из сторон в формах или других стандартных формах и
могут быть приняты другой стороной, а не только путем присоединения к
договору, предложенному в целом (п. 1 ст. 428 ГК РФ).
Особенность такого договора заключается в том, что договор о
присоединении принимается в полном объеме, т. е. Если есть какие-либо споры
44
по крайней мере по одному из условий настоящего договора, договор считается
не заключенным.
Договор о присоединении широко распространен в таких видах
компании, как банковское дело, страхование, фондовая деятельность и другие
законодательные ограничения на то, какие контракты могут быть заключены
путем присоединения, не существует. Решение о разработке Договора о
присоединении принимает сторону в корпоративном договоре самостоятельно.
ГК РФ содержит высокие требования к стороне, присоединившейся к
договору в отношении осуществления коммерческой деятельности. Его вывод
состоит в том, что требование стороны о внесении изменений или прекращении
договора о присоединении не может быть удовлетворено, что, хотя оно и не
противоречит законодательству, но лишает эту часть прав, обычно
предоставляемых в соответствии с Договором о присоединении, исключает или
ограничивает ответственность другой стороны за нарушение обязательств или
содержит другие явно обременительные условия, если неотъемлемая сторона
знала или должна была знать, на каких условиях основывается договор (пункт 3
статьи 428 ККАП).
Заключение бизнес-контракта является обязательным. Обязательство
подписать договор может сопровождаться законом и ранее принятым
обязательством (например, предварительным договором).
Так, например, субъекты естественных монополий не вправе
отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на
производство (реализацию) товаров, производимых субъектами естественных
монополий, если они имеют возможность произвести (реализовать) такие
товары (П. 1 ст. 8 Федерального закона от 17 августа 1995 года № 147-ФЗ"О
природных монополиях"). К субъектам природных монополий относятся, в
частности, ОАО "Газпром", РАО "ЕЭС РФ" и др.
Обязательное заключение бизнес -контракта также может быть связано с
условиями предыдущего контракта.
45
Предварительное соглашение-это соглашение сторон, которые обязуются
заключить в будущем договор о передаче товаров, выполнении работ или
предоставлении услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных
предварительным договором (п. 1 ст. 1).429 Гражданского кодекса Российской
Федерации). Необоснованный отказ от основного контракта не допускается в
соответствии с предыдущим контрактом.
Возможны два варианта обязательного заключения торговых договоров:
а) когда заключение договора обязательно для стороны, которой
направлена оферта;
б) когда заключение договора обязательно для стороны, которая
направила оферту.
В первом случае предложение поступает от стороны, которая не обязана
подписывать контракт, но заинтересована в его заключении. Как правило, такой
частью является покупатель, клиент товара (работы, Услуги). Предложение
может быть направлено, например, в виде проекта договора или другого
письменного предложения. Другая сторона (обязана) должна принять
предложение (принять предложение) или уведомить сторону об отказе от
принятия или принятия предложения на других условиях в течение 30 дней с
даты получения предложения.
Во втором случае оферта (в виде проекта договора или иным образом)
направляется обязательной стороной. Другая сторона имеет право в течение 30
дней вернуть подписанный проект договора (уведомление о принятии
предложения) без возражений; вернуть проект договора с протоколом о споре;
уведомить первую сторону об отказе от договора.
В случае вынесения решения или отсутствия ясности стороны, она
обязана подписать договор при заключении контрагента с обязательной правой
стороны для подачи акта о заключении договора (раздел 4 ст. 445 Гражданского
кодекса).
Торговля торговыми контрактами осуществляется следующим образом.
Договор о предприятии также может быть заключен путем торгов, если иное не
46
вытекает из его фонда (Статья 2).1 447 Гражданского кодекса Российской
Федерации). Сделки могут использоваться при заключении договоров,
предназначенных для реализации имущества (недвижимости, ценных бумаг), а
также прав (например, права на заключение договора) и т. д.
В случаях, предусмотренных законом, могут заключаться только
коммерческие контракты на продажу имущества или имущественных прав. В
частности, в тендерах должны заключаться контракты на реализацию
заложенного имущества, на выбор генерального подрядчика на реализацию на
территории Российской Федерации инвестиционных проектов, реализуемых за
счет валютных фондов и государственных займов, продажу предприятия в
качестве имущественного комплекса в приватизации и т. д.
Ставки производятся в виде конкурса или аукциона, который может быть
открыт и закрыт.
В открытых конкурсах и аукционах может участвовать любой, а в
закрытых -только специально приглашенные для этой цели лица.
Победителем конкурса признается лицо, которое по заключению
Комиссии конкурса, назначаемый организатором торгов, предложило лучшие
условия, а на аукционе - лицо, которое предложило самую высокую цену.
Контракт с человеком, который выиграл предложение. Заключение договора с
победителем конкурса - это ответственность продавца, за нарушение которого
несет ответственность в виде возмещения убытков. Участник процедур также
имеет право требовать, чтобы такое лицо было обязано заключить договор.
Форма тендера определяется владельцем проданного товара или
владельцем проданного имущества, если иное не предусмотрено законом.
Аукцион или конкурс, в котором участвовал только один участник, считаются
неудачными п. 4 и 5. статьи 447 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Положения, касающиеся процедур торгов, также содержатся в
Федеральном законе «О приватизации государственных и муниципальных
активов», Федеральном законе № 213-ФЗ от 27 декабря 1995 года «О
государственном оборонном постановлении» и т. д.
47
Как правило, уведомление о тендере должно быть сделано организатором
не менее чем за 30 дней до его проведения, за исключением случаев,
предусмотренных законом.
2.2. Обеспечение исполнения предпринимательских договоров
Принцип свободы договора, характерный на стадии заключения
договора, после заключения договора, заменяется принципом обязательного
исполнения сторонами обязательств, принятых на себя по договору.
Принцип надлежащего исполнения обязательства, означает, что
обязательство должно быть исполнено надлежащим должником, надлежащему
кредитору, в надлежащий срок, в отношении надлежащего предмета, в
надлежащем месте и надлежащим способом. Это единственный принцип
исполнения обязательства по договору.
Обеспечение исполнения обязательств может обеспечиваться способами,
предусмотренными в законе или в договоре. К таким способам относят: залог,
неустойку, удержание имущества должника, банковскую гарантию, задаток,
списание денег со счетов плательщика и другие способы, предусмотренные
законом (ст.329 ГК РФ).
Неуплата (штрафы и пени) является наиболее распространенным
способом обеспечения выполнения обязательств. Это сумма денег,
определенная законом, которую должник должен выплатить кредитору в случае
неисполнения обязательства (ст. 330-333 ГК РФ).
Залог – гарантия, является эффективным способом обеспечения
обязательства, поскольку на момент заключения основного обязательства,
должник выделяет имущество, за счет которого будут удовлетворяться
требования кредитора, в случае неисполнения основного обязательства (ст.334
ГК РФ). В этом случае исключается ситуация, когда должник не может
выплатить долг кредиторам.
48
Удержание имущества должника – способ обеспечения исполнения
обязательства закреплен ст. 359-360 ГК РФ. Вывод состоит в том, что кредитор,
обладающий обеспечительным правом, переданным должнику, имеет право, в
случае неисполнения должником, удерживать кредитора до того, как должник
выполнит соответствующие обязательства.
Поручительство – договор, по которому поручитель обязывается перед
кредитором другого лица отвечать за исполнение этим лицом его обязательства
(ст.361 ГК РФ).
Банковская гарантия означает, что банк (гарант) дает по просьбе другого
лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала
(бенефициару) денежную сумму по представлении бенефициаром письменного
требования о ее уплате (ст. 368 ГК РФ).
1. Представьте концепцию контракта в сфере деятельности компании.
2. Назовите типы контрактов в компании.
3. Определите основные условия коммерческих контрактов.
4. Укажите основные условия заключения, изменения и расторжения
контрактов.
5. Какова суть принципа надлежащего выполнения обязательства?
6. Определите признаки бизнес -контракта.
7. Какие существуют средства для обеспечения соблюдения договорных
обязательств?
Хозяйственный договор, как и любой другой договор, является основой
для создания обязательства между сторонами.
Под обязательством понимается связь, в соответствии с которой лицо
(должник) обязано осуществлять в интересах другого лица (кредитора) какое-
либо конкретное действие, такое, как передача активов, выполнение работы,
выплата денег и т. д., или воздерживаться от какого-либо конкретного
действия, и кредитор имеет право требовать от должника выполнения своего
долга.
49
Как правило, все коммерческие контракты являются двусторонним
обязательством, когда сторона выступает в качестве кредитора и должника.
Таким образом, договор (обязательство) создает обязанности для сторон.
Эти обязанности должны выполняться должным образом. Действующее
российское законодательство предусматривает ряд правовых мер, которые
Стороны договора могут использовать для обеспечения надлежащего
выполнения обязательств каждой из сторон. Эти меры называются
"механизмами соблюдения".
Его особенность заключается в том, что они представляют собой
дополнительное и обязательное бремя для должника в целях защиты прав
кредитора. Кроме того, в некоторых случаях для выполнения этого
обязательства было нанято третье лицо .
ГК РФ устанавливается, что исполнение обязательств может
обеспечиваться следующими способами: а) неустойка; б) залог; в) удержание
имущества должника; г) поручительство; д) банковская гарантия; е) задаток; ж)
иные способы, предусмотренные законом или договором.
Выбор соответствующего способа во многом зависит от существа
обеспечиваемого обязательства.
Так, для обязательств, возникающих из договора займа или кредитного
договора, более предпочтительными выглядят такие способы, как залог,
банковская гарантия и поручительство.
Если же речь идет об обязательствах, возникающих из договоров
подряда, возмездного оказания услуг, то предпочтительнее использование
неустойки, поскольку интерес кредитора заключается не в получении от
должника денежной суммы, а в приобретений определенного результата.
Рассмотрим указанные выше способы обеспечения договорных обязательств
более подробно.
Неустойка (штраф, пеня) — это определенная законом или договором
денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае
неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Залог — это
50
способ обеспечения удовлетворения интересов кредитора (залогодержателя) из
стоимости заложенного имущества на случай неисполнения должником
(залогодателем) своих обязанностей 12 .
Предметом залога может быть всякое имущество, в том числе вещи и
имущественные права (требования), за исключением имущества, изъятого из
оборота, требований, неразрывно связанных с личностью кредитора, в
частности требований об алиментах, о возмещении вреда, причиненного жизни
или здоровью, и иных прав, уступка которых другому лицу запрещена законом.
Залог недвижимого имущества именуется ипотекой.
Залог должен обеспечивать требование в том объеме, какой оно имеет к
моменту удовлетворения, в частности, проценты, неустойку, возмещение
убытков, причиненных просрочкой исполнения, а также возмещение
необходимых расходов залогодержателя на содержание заложенной вещи и
расходов по взысканию. Заложенное имущество может быть передано
залогодержателю, а может остаться у залогодателя. Как правило, имущество
остается у залогодателя, если иное не предусмотрено договором. Не могут быть
переданы залогодержателю имущество, на которое установлена ипотека, а
также заложенные товары в обороте. Залог возникает в силу договора или на
основании закона.
В большинстве случаев основанием возникновения залога является
договор, который заключается одновременно с основным договором, например
кредитный договор и договор залога имущества в обеспечение обязательств по
возврату кредита и уплаты процентов по нему.
Договор залога должен содержать ряд следующих существенных
условий:
1) предмет залога с указанием индивидуально определяющих его
сведений;
2) оценку предмета залога;
3) существо и срок исполнения обеспечиваемого обязательства;
4) размер обязательства, обеспечиваемого залогом;
51
5) местонахождение имущества (у залогодателя или у залогодержателя) и
др.
Для ипотечного контракта существует обязательное требование для
вашей регистрации. Если иное не предусмотрено в договоре и не вытекает из
фонда обеспечения, лицо, предоставляющее право, имеет право использовать
объект обеспечения в соответствии с его целью, включая получение прибыли и
дохода. Только с согласия лица, предоставившего право, лицо, предоставившее
право, может распоряжаться поступлениями от обеспечительного права,
передавать его в договор аренды или отдавать его другому лицу или иным
образом распоряжаться им.
В случае неисполнения или неисполнения должником обязательства,
обеспеченного обеспечительным правом, в обстоятельствах, за которые он
несет ответственность, принудительное погашение заложенного имущества для
удовлетворения требований обеспеченного кредитора может быть
осуществлено в случае неисполнения или неисполнения должником
обязательства, обеспеченного обеспечительным правом.
Требования кредитора удовлетворяются из стоимости недвижимости,
заложенной по решению суда. Требования ипотечного кредитора
удовлетворяются движимым имуществом, заложенным по решению суда, если
иное не предусмотрено соглашением ипотечного кредитора с ипотечным
кредитором.
Однако в случае залога, переданного держателю залога, санкция может
быть применена в постановлении, установленном контрактом залога, если
только в законодательстве не предусмотрено иное. Реализация (продажа)
ипотечного имущества, в отношении которого испрашивается возмещение,
осуществляется путем продажи публичного торгов в порядке, установленном
процедурным законом, если в законе не предусмотрено иное. Если сумма,
собранная в ходе осуществления ипотечных активов, недостаточна для
покрытия требования обеспеченного кредитора, то он имеет право, если в
законодательстве или договоре не указано иное, получать недостающую сумму