5
Содержание
Введение .................................................................................................................. 6
Глава 1. Теоретико-правовые основы предварительного договора в
гражданском праве ............................................................................................... 10
1.1. Понятие и правовая природа предварительного договора ........................ 10
1.2.Форма и содержание предварительного договора ...................................... 20
1.3.Особенности предварительного договора .................................................... 34
Глава 2. Общая характеристика предварительного договора .......................... 44
2.1. Рамочный и предварительный договор: сходства и различия .................. 44
2.2.Предварительный и опционный договор ..................................................... 63
2.3. Предварительный договор и сделки, совершенные под условием ........... 67
Глава 3. Проблемы практики применения предварительного договора и
перспективы его развития .................................................................................... 76
3.1.Обеспечение исполнения предварительного договора ............................... 76
3.2.Возмещение убытков за нарушение обязательства заключить договор ... 85
Заключение ............................................................................................................ 90
СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ .................................................. 93
Приложения......................................................................................................... 101
6
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность исследования. Договорное регулирование
функционирует так, чтобы организовать и упорядочить договорные связи
сторон. Подобное происходит при заключении любого гражданско-правового
договора - основного, предварительного, порождающего имущественное
правоотношение или отношение организационного (процедурного)
характера. Организующие свойства характерны любому гражданско-
правового договору, все они в процессе договорного регулирования
выполняют организующую или организационную функцию.
Правовое значение предварительного договора состоит в
предоставлении заинтересованной стороне права требовать заключения
соответствующего основного договора и компенсации потерь, вызванных
задержкой заключения договора, а в случае, когда заключение договора
оказывается невозможным в силу причин, за которые отвечает контрагент, -
права на возмещение убытков, причиненных уклонением от заключения
основного договора.
Специфика института предварительного договора заключается в том,
что данный договор проявляет себя и как двусторонняя сделка, и как способ
заключения основного договора, и как способ правомерного ограничения
свободы заключения договора.
Субъекты гражданских правоотношений довольно часто прибегают к
исследуемой правовой конструкции.
Актуальность темы исследования подтверждается также интересом к
ней законодателя. Так, в соответствии с пунктом 7.6 Концепции развития
гражданского законодательства Российской Федерации в целях более
эффективного использования конструкции предварительного договора в
Гражданском кодексе Российской Федерации следует ограничить круг
условий, подлежащих обязательному отражению в предварительном
7
договоре, условием о заключении основного договора, условием о предмете
основного договора и условиями, относительно которых по заявлению одной
из сторон должно быть достигнуто соглашение, допустив согласование
прочих условий основного договора на этапе его заключения. При этом
статья 429 Гражданского кодекса Российской Федерации должна
предусматривать возможность как понуждения в судебном порядке к
заключению основного договора, так и взыскания убытков с уклоняющейся
от заключения договора стороны. Также Федеральным законом от 08.03.2015
г. № 42-ФЗ внесены кардинальные изменения в статью 429 Гражданского
кодекса Российской Федерации, а также положения, касающиеся способов
обеспечения исполнения обязательств.
Довольно острой является проблема применения способов
обеспечения исполнения предварительного договора.
Степень изученности. Несмотря на свою значимость, тема
исследования является долгое время оставалась разработанной не в полной
мере. Отдельными проблемами предварительного договора занимались такие
ученые, как Александрова С.Н., Александров-Дольник М.К., Алексеева Д.Г.,
Алещев И.А., Антюхин А.Н., Астахова Е.Н., Балкаров А.Б., Брагинский М.И.,
Витрянский В.В., Буркова А.Ю., Гасников К.Д., Гришаев С.П., Долинская
В.В.
, Егорова М.А., Ермошкина М.Ф., Ефимова Л.Г., Илюшина М.Н.,
Иоффе О.С., Кабанов О.М., Карпов М.В., Куликов А., Маилян Г.Э.,
Микрюков В.А., Морозов С.Ю., Муратова О.В., Новицкий И.Б., Петров М.И.,
Подузова Е.Б., Подузова Е.Б., Ралько В.В., Симолин А.А., Скловский К.К.,
Соломин С.К., Тарасов М.А., Тихенко Т.Ю.
Цель работы – провести комплексное исследование правовой
конструкции предварительного договора в гражданском праве Российской
Федерации
В соответствие с поставленной целью в магистерской работе
поставлены следующие задачи:
8
1. Выявить правовую природу предварительного договора
2. Изучить форму и содержание предварительного договора
3. Исследовать особенности предварительного договора
4. Провести соотношение предварительного договора и иных
конструкций, в частности: рамочного договора, опционного договора,
сделок, совершенных под условием
5. Проанализировать особенности обеспечение исполнения
предварительного договора
6. Изучить вопросы возмещения убытков за нарушение
обязательства заключить договор
Объектом исследования являются общественные отношения,
возникающие по поводу составления и применения предварительного
договора. Предметом исследования являются теоретические представления
о предварительном договоре в современной цивилистике, а так же
проблемные вопросы судебной практики, по данному вопросу.
Методологической базой данного исследования является
использование отдельных методов общенаучного и частно-научного
характера. Общенаучные методы представлены эмпирическим наблюдением
за современным этапом развития общественных отношений в исследуемой
области. Частно-научные методы в нашем исследовании представлены
анализом нормативной базы и практики ее применения.
Научная и практическая значимость. Научная новизна выпускной
квалификационной работы заключается в том, что в ней проведено
системное исследование правового регулирования гражданских
правоотношений, возникающих из предварительного договора, изучена
правоприменительная практика, существующая в настоящее время, связанная
с заключением и исполнением данного договора.
Структура исследования. Выпускная квалификационная работа
состоит из введения, трех глав, заключения, списка использованной
литературы и приложений.
9
10
Глава 1. Теоретико-правовые основы предварительного договора в
гражданском праве
1.1. Понятие и правовая природа предварительного договора
Понимание правовой природы предварительного договора состоит из
ответов на два вопроса.
Во-первых, требуется определить, является ли предварительный
договор самостоятельным договором, обособленным от основного договора.
Во-вторых, при положительном ответе на первый вопрос, необходимо
найти место предварительного договора в системе гражданско-правовых
обязательств.
Отправной точкой в рассуждениях о правовой природе
предварительного договора следует считать вопрос о том, образует ли
предварительный договор самостоятельную договорную конструкцию или
является основным договором - на начальной стадии его существования.
Действующее законодательство именует в качестве договоров ряд
правовых конструкций, которые не образуют самостоятельный договорный
вид (род), но представляют собой специальный правовой режим гражданско-
правовых договоров практически любого вида (рода).
Например, из определения публичного договора (ст. 426 ГК РФ)
следует, что таковым может являться договор любого рода, заключенный
коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанность по продаже
товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация
по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении
каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом
общего пользования, услуг связи, энергоснабжение, медицинское,
гостиничное обслуживание и т.п.). Отнесение того или иного гражданско-
правового договора к конструкции публичного договора означает, что в
отношении коммерческой организации, являющейся субъектом публичного
договора, исключается действие принципа свободы договора, поскольку она
11
не вправе по своему усмотрению ни выбирать партнера, ни решать вопрос о
заключении с ним договора. Отказ коммерческой организации от заключения
публичного договора при наличии возможности предоставить потребителю
соответствующие товары, работы, услуги не допускается.
Другим примером договора, не относящегося к отдельному роду
гражданско-правовых обязательств, является договор присоединения.
Договором присоединения признается договор (независимо от его места в
системе договорных обязательств), условия которого определены одной из
сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты
другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному
договору в целом (ст. 428 ГК РФ).
Также следует назвать договор в пользу третьего лица, которым
признается договор, относящийся к любому роду договорных обязательств, в
котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не
кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу,
имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою
пользу (ст. 430 ГК РФ).
Существование в гражданском праве договоров - правовых режимов,
не образующих самостоятельный род (вид) гражданско-правовых
обязательств позволяет поставить вопрос о том, является ли
предварительный договор самостоятельной договорной конструкцией.
Признание предварительного договора юридическим фактом,
создающим обязательство заключить в будущем основной договор, означает,
что предварительный договор может быть отнесен к особому роду (виду)
гражданско-правовых договоров. Иными словами, существование особого
рода обязательства заключить договор исключает толкование
предварительного договора лишь в качестве правового режима договора о
передаче имущества, выполнении работ, оказании услуг (основного
договора).
12
При противоположном подходе предварительный договор
рассматривается как особая стадия какого-либо гражданско-правового
договора по передаче имущества, выполнению работы или оказанию услуги.
При такой трактовке предварительного договора отрицается существование
обязательства заключить договор. В таком ключе высказывается Ю.В.
Шанаурина:
«Универсальность данного договора (предварительного договора)
заключается в том, что нормы о нем помещены в раздел 3 ГК РФ «Общая
часть обязательственного права»
1
1. Сходная позиция по этому вопросу
принадлежит И.В. Елисееву и М.В. Кротову
2
.
Рассуждения авторов построены следующим образом.
Предварительный договор, как и все договоры, помещенные в подраздел 2
(Общие положения о договоре) раздела III (Общая часть обязательственного
права) ГК РФ, в отрыве от какого-либо из договоров особенной части ГК РФ
не порождает самостоятельного обязательственного отношения. Тезис о том,
что
«содержание правоотношения из предварительного договора
качественно отличают его от всех других сделок» как раз свидетельствует об
особом месте предварительного договора в системе договорных
обязательств, а не о его
«выпадении из общепринятой классификации договоров».
В целом встречающиеся в юридической литературе мнения о
правовой природе предварительного договора можно условно разделить на
две группы. Подход, согласно которому предварительный договор не
образует самостоятельную договорную форму можно назвать
«отрицательной теорией предварительного договора». Взгляды на
предварительный договор как особый договорный вид (род), отличный от
1
Шанаурина Ю.В. Институт предварительного договора в гражданском праве России: диссертация ...
кандидата юридических наук : 12.00.03.- Тюмень, 2006
2
Елисеев И.В., Кротов М.В. Предварительный договор в российском гражданском праве //
Очерки по торговому праву. Сборник научных трудов. - Ярославль: Изд-во Яросл. ун-та,
2000, Вып. 7. - С. 64-84
13
основного договора, могут быть объединены в «позитивную теорию
предварительного договора».
Отрицательная теория предварительного договора заключается в том,
что предварительный договор отождествляется с основным договором. При
этом встречаются различные варианты аргументации названного тезиса.
Объяснение, предложенное Р. Демогом, нельзя признать удачным.
Главный тезис автора о том, что предварительный договор -это
незавершенный основной договор, - порождает вопрос о природе неполного
юридического состава гражданско-правовой сделки
3
.
Остается неясным, с какого момента, и какие правовые последствия
следуют из незавершенной совокупности элементов гражданско-правовой
сделки. Основной договор считается действительным и заключенным при
наличии полной совокупности предпосылок действительности и
заключенности. Права и обязанности из основного договора могут
возникнуть только после завершения формирования состава юридической
сделки.
Таким образом, взгляд на предварительный договор как
незавершенный основной договор не вяжется с тем, что из еще не
сформированного юридического состава гражданско-правового договора
следуют обязанности по завершению такого состава.
Если, попытаться найти, в действующем российском законодательстве
положения, подтверждающие теорию Р. Демога, мы увидим, что понимание
автором предварительного договора строится по аналогии с институтом
условных сделок (ст. 157 ГК РФ).
И.Б. Новицкий писал, что «отрицательное отношение к
предварительному договору можно считать распространенным в литературе
3
Цит. по Шанаурина Ю.В. Институт предварительного договора в гражданском праве России: диссертация
... кандидата юридических наук : 12.00.03.- Тюмень, 2006.
14
XX века. Основной аргумент, приводимый против предварительного
договора, это его практическая бесцельность»
4
.
При этом тезис о практической бесполезности предварительного
договора
данные
используется
данные
в
данные
качестве
данные
обоснования
данные
того,
данные
что
данные
предварительный
данные
договор
данные
не
данные
является
данные
самостоятельной
данные
договорной
данные
конструкцией,
данные
отличной
данные
от
данные
основного
данные
договора.
В
данные
качестве
данные
итога
данные
следует
данные
отметить,
данные
что
данные
сторонникам
данные
отрицательной
данные
теории
данные
предварительного
данные
договора
данные
не
данные
удалось
данные
аргументировать
данные
то,
данные
что
данные
предварительный
данные
договор
данные
как
данные
самостоятельное
данные
правовое
данные
явление,
данные
порождающее
данные
обязательство
данные
заключить
данные
договор,
данные
не
данные
существует.
Далее
данные
рассмотрим
данные
позитивную
данные
теорию
данные
предварительного
данные
договора.
данные
Российское
данные
законодательство
данные
и
данные
наука
данные
не
данные
оставляют
данные
сомнений
данные
в
данные
своем
данные
отношении
данные
к
данные
предварительному
данные
договору
данные
как
данные
к
данные
самостоятельному
данные
явлению
данные
договорного
данные
права.
данные
Признание
данные
предварительного
данные
договора
данные
обособленной
данные
от
данные
основного
данные
договора
данные
договорной
данные
единицей
данные
позволяет
данные
сделать
данные
следующий
данные
шаг
данные
в
данные
определении
данные
правовой
данные
природы
данные
предварительного
данные
договора
данные
-
данные
определить
данные
его
данные
место
данные
в
данные
системе
данные
договорных
данные
обязательств.
При
данные
определении
данные
места
данные
того
данные
или
данные
иного
данные
договора
данные
в
данные
системе
данные
договорных
данные
обязательств
данные
следует
данные
взять
данные
за
данные
основу
данные
определенную
данные
классификацию
данные
договоров.
данные
Последовательно
данные
используя
данные
принцип
данные
«направленности
данные
результата»,
данные
М.И.
данные
Брагинский
данные
разделяет
данные
гражданско-
правовые
данные
договоры
данные
на
данные
четыре
данные
группы:
данные
направленные
данные
на
данные
передачу
данные
имущества,
данные
на
данные
выполнение
данные
работ,
данные
на
данные
оказание
данные
услуг
и
данные
на
данные
учреждение
данные
различных
данные
образований
5
1
.
4
Новицкий И.Б. Обязательство заключить договор // Новицкий И.Б. Избранные труды по гражданскому
праву. В 2 т. Т. 2. М., 2006. С. 134.
5
Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга первая: Общие положения. - 2-е изд. М.,
2005. С. 399