33
совершении. Из этого правила есть исключение: в устной форме не может быть
совершен договор, для которого установлена обязательная нотариальная форма.
В письменной форме заключаются договора между юридическими
лицами, и между юридическими и физическими лицами.
Также письменная форма предусматривается для сделок граждан между
собой, если цена этих сделок превышает 10 тыс. рублей, а в случаях,
предусмотренных федеральными законами, - независимо от цены договора
1
.
Если стороны договорились заключить договор в определенной форме,
он считается заключенным после придания ему условленной формы, хотя бы
законом для договоров данного вида такая форма не требовалась
2
. К примеру, в
постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 16 января 2014
года по делу №А45-7375/2013 говорится, что поскольку условиями договора
стороны договорились заключить неотъемлемую его часть – приложение №1
«Протокол договорной цены», то отсутствие утвержденного сторонами
приложения к договору влечет его незаключенность.
При этом доводы апеллянта об определении стоимости договора в связи с
направлением ответчиком истцу единичных расценок для подрядчиков по
объекту ГМЦ г. Сочи, которые истец принял и руководствовался ими при
проведении работ ввиду отсутствия у сторон возражений, является
необоснованным, поскольку стоимость указанных работ не может быть
определена путем использования указанных расценок, в связи с тем, что
использование при определении цены контракта единичных расценок для
подрядчика должно быть оформлено как дополнение к договору, что в
рассматриваемом случае сделано не было
3
. Как видим из указанного примера,
договор подряда между сторонами заключен не был ввиду не подписания
приложения №1 «Протокол договорной цены».
1
Гражданский кодекс Российской Федерации. Общие положения о договоре. Постатейный
комментарий к главам 27-29 / В.В. Витрянский, Б.М. Гонгало, А.В. Демкина и др.; под ред.
П.В. Крашенинникова. – М: Статут, 2016. – С. 115-116.
2
Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - №32. - Ст. 3301.
3
Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
34
В п. 2 ст. 434 ГК РФ предусмотрено, что договор в письменной форме
может быть заключен как путем составления одного документа, который
подписывается сторонами (к примеру, договор аренды здания или сооружения
– п. 1 ст. 651 ГК РФ), так и путем обмена письмами, телеграммами, телексами,
телефаксами и иными документами, передаваемыми по каналам связи,
позволяющими достоверно установить, что документ исходит от стороны по
договору.
С 1 июня 2015 года вступила в силу новая редакция ст. 434 ГК РФ, в
котором было уточнено, что электронным документом, передаваемым по
каналам связи, признается информация, подготовленная, отправленная,
полученная или хранимая с помощью электронных, магнитных, оптических
либо аналогичных средств, включая обмен информацией в электронной форме
и электронную почту
1
.
В п. 4 ст. 434 ГК РФ указано на возможность установления законом или
соглашением сторон требования о том, что договор в письменной форме может
быть заключен только путем составления одного документа, подписанного
сторонами договора.
В ст. 432 ГК РФ урегулированы общие вопросы заключения договора. В
п. 1 указанной статьи заключение договора связывается с достижением
соглашения по поводу существенных условий.
Соглашение представляет собой взаимодействие воли сторон,
направленное на достижение одной и той же цели, в данном случае правовой.
Существенными признаются условия, которые необходимо отразить в
тексте договора при заключении. Договор не считается заключенным, если не
было согласовано хотя бы одного из существенных условий.
Первым существенным условием любого договора в соответствии с
нормой ст. 432 ГК РФ выступает условие о предмете договора.
В качестве второго существенного условия предварительного договора
закон признает условие о сроке договора. Третье существенное условие,
1
Иванова С.В. Договорный практикум // СПС «КонсультантПлюс», 2015.
35
установленное на законодательном уровне, это «условия основного договора,
относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто
соглашение при заключении предварительного договора» (п. 3 ст. 429 ГК РФ)
1
.
В случае отсутствия волеизъявления одной из сторон о необходимости
включения других условий договор признается заключенным.
Таким образом, заключение предварительного договора напрямую
зависит от достижения между сторонами существенных условий.
Решение вопроса о том, заключен ли сторонами договор и является ли он
действительным, должно предшествовать рассмотрению всех дел, касающихся
исполнения договора. Эта позиция нашла отражение в п. 1 постановления
Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 23 июля 2009 года №57 «О
некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с
неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств», в
котором указано: «Арбитражный суд, рассматривающий дело о взыскании по
договору, оценивает обстоятельства, которые свидетельствуют о его
заключенности и действительности, независимо от того, заявлены возражения
или встречный иск»
2
.
Момент заключения предварительного договора является необходимым
для решения целого ряда значимых вопросов и позволяет установить, в
частности:
‒ момент возникновения между сторонами договора-правоотношения
(обязательственного правоотношения), когда этот договор становится
обязательным для сторон;
‒ переход рисков;
‒ применимое к договору законодательство, в том числе
устанавливающее обязательные (императивные) предписания;
‒ дееспособность граждан или наличие полномочий у лиц, заключивших
договор, на момент совершения сделки;
1
Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - №32. - Ст. 3301.
2
Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2009. - №9.
36
‒ основания для освобождения от ответственности;
‒ критерий, применяемый при определении цены договора, если в
договоре заложено условие о продаже по цене, существовавшей на день
заключения договора.
По общему правилу предварительный договор признается заключенным:
‒ для договоров, заключаемых посредством оферты и акцепта, - в
момент получения оферентом акцепта на его предложение;
‒ для договоров, в отношении которых требуется передача имущества, -
с момента получения соответствующего имущества приобретателем (п. 2 ст.
433 ГК РФ). То есть в случаях заключения договора о передаче имущества
посредством акцептования оферты моментом заключения такого договора
будет получение не акцепта оферентом, а имущества – приобретателем;
‒ при наличии между сторонами рамочных договоров и соглашений – в
момент совершения сделки или иного предусмотренного таким договором или
соглашением действия, порождающего возникновение между сторонами
конкретного договора-правоотношения (ст. 429.1 ГК РФ);
‒ для договоров, в отношении которых согласована сторонами или
предусмотрена законом определенная форма, - в момент придания ему
установленной формы (ст. 434 ГК РФ). Так, для договоров, заключаемых в
форме единого документа, моментом заключения будет момент подписания
единого документа-договора обеими сторонами (заключение договора в форме
единого документа может иметь место, в частности, в случаях: успешно
проведенных предварительных переговоров; при заключении договора на
стандартных условиях и т.д.). Если законом или соглашением сторон
предусмотрена нотариальная форма договора, моментом заключения такого
договора будет момент удостоверения его нотариусом
1
;
‒ для договоров, в отношении которых законом требуется соблюдение
специальных условий, - с момента исполнения специального условия. Так,
1
Рожкова М.А. Протокол разногласий и некоторые другие проблемы, связанные с
заключением договора: предложено ли им решение в действующем Гражданском кодексе //
Закон. - 2015. - №10. – С. 118.
37
договор розничной купли-продажи по общему правилу считается заключенным
с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или
иного документа, подтверждающего оплату товара (ст. 493 ГК РФ); договор
энергоснабжения для бытовых нужд, когда абонентом выступает гражданин,
считается заключенным с момента первого фактического подключения
абонента к присоединенной сети (п. 1 ст. 540 ГК РФ); договор страхования
вступает в силу с момента уплаты страховой премии или первого взноса (п. 1
ст. 957 ГК РФ); договор, заключаемый по результатам торгов, считается
заключенным с момента подписания протокола о результатах торгов,
имеющего силу договора (п. 6 ст. 448 ГК РФ));
‒ для договоров, условия которых определены решением суда, - с
момента вступления решения в законную силу (к примеру, постановление
Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 13 октября 2011 года
№4408/11 по делу №А68-6859/10)
1
. Законодательным подтверждением данной
позиции является признание моментом заключения договора, обязательного
для одной из сторон при уклонении этой стороны от такого заключения, даты
вступления в законную силу решения суда по иску о понуждении заключить
такой договор (п. 4 ст. 445 ГК РФ).
Для определения момента заключения договора посредством
акцептования оферты в отечественном праве используется не «теория
отправления» («теория почтового ящика» - англ. mail-box theory), а «теория
получения». Иными словами, для целей заключения договора определяющим
является момент не отправки оферты и акцепта, а их получения. Применение
«теории получения» влечет ряд последствий:
‒ если извещение об отмене оферты или акцепта поступило ранее или
одновременно соответственно с офертой или акцептом, то они считаются
неполученными и не создают последствий;
1
Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. - 2012. - №2.
38
‒ с момента получения адресатом оферта вступает в силу, вследствие
чего оферент не вправе ее отменить, но при наличии определенных условий
может отозвать;
‒ с момента получения оферентом акцепт вступает в силу и акцептант
не имеет возможности его отозвать;
‒ по общему правилу не имеет силы запоздавший акцепт, т.е. акцепт,
поступивший к оференту за пределами установленного офертой срока.
‒ акцепт считается состоявшимся в момент получения его оферентом – в
этот момент договор и признается заключенным, а договор-правоотношение –
возникшим (п. 1 ст. 433 ГК РФ)
1
.
Положение, содержащееся в п. 1 ст. 433 ГК РФ, согласно которому
договор признается заключенным с момента получения акцепта, относится к
консенсуальным договорам – договорам, для заключения которых достаточно
соглашения сторон по всем существенным условиям договора. Пункт 2 ст. 433
ГК РФ, предусматривающий, что для признания договора заключенным
определяющим является передача имущества, распространяется на реальные
договоры – договоры, для которых помимо согласования условий необходима и
передача самого имущества, выступающего объектом договора (это, например,
договор хранения, займа и т.п.). В ст. 224 ГК РФ, к которой имеется отсылка в
ст. 433 ГК РФ, в частности, указывается, что под передачей имущества
понимается не только вручение вещи, но и передача документов, приравненное
к передаче самой вещи (например, передача коносамента или иного
товарораспорядительного документа)
2
.
Ранее в качестве общего правила закреплялось следующее: договор,
требующий государственной регистрации, считается заключенным с момента
такой регистрации. Между тем это правило заменено на иное посредством
1
Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейный комментарий к разделу III
«Общая часть обязательного права» / А.В. Барков, А.В. Габов, М.Н. Илюшина и др.; под ред.
Л.В. Санниковой. – М.: Статут, 2016. – С. 598.
2
Борисов А.Н., Ушаков А.А., Чуев В.Н. Комментарий к разделу III «Общая часть
обязательственного права» части первой Гражданского кодекса РФ (главы 21-29)
(постатейный) // СПС «КонсультантПлюс», 2015.
39
внесения в п. 3 ст. 433 ГК РФ указания на то, что договор, требующий
государственной регистрации, считается заключенным с момента такой
регистрации только для третьих лиц.
По смыслу нормы п. 3 ст. 433 ГК РФ в действующей редакции моментом
заключения договора, подлежащего государственной регистрации, для его
сторон признается момент получения акцепта, или передачи имущества, или
подписания единого договора-документа, и т.п. Однако для третьих лиц, не
участвующих в заключаемом договоре, упомянутые даты, а с ними и
обязательность для сторон возникшего договора-правоотношения, не
приобретают правового значения, поскольку исполнение такого договора до его
государственной регистрации не является основанием для изменения
отношений участников договоров с третьими лицами (п. 2 ст. 551 ГК РФ).
2.3. Способы обеспечения предварительного договора
В ГК РФ предусмотрены различные способы обеспечения обязательств. В
отношении предварительного договора могут применяться различные способы.
Так, в соответствии с ч. 4 ст. 380 ГК РФ, если иное не установлено законом, по
соглашению сторон задатком может быть обеспечено исполнение
обязательства по заключению основного договора на условиях,
предусмотренных предварительным договором (ст. 429 ГК РФ).
Сразу необходимо оговориться, что популярная практика признания
задатка авансом была свойственна до внесения изменений в норму статьи 380
ГК РФ (напомним, что п. 4 о распространении нормы на условия
предварительного договора был введен упоминавшимся ранее федеральным
законом от 8 марта 2015 года №42-ФЗ, норма вступила в действие 1 июня 2015
года). Позиция судов тех времен хорошо отражена на нижеприведенном
примере из практики.
40
Пример из практики: между продавцом и покупателем 21 января 2013
года (то есть до введения в действие нормы части 4 ст. 380 ГК РФ) был
заключен предварительный договор купли-продажи с условием о заключении
договоров купли-продажи девяти земельных участков в будущем. По истечении
указанного срока договоры не были заключены, причем каждая сторона
указывала на виновность другой. В обеспечение исполнения обязательств
продавцу покупателем был передан задаток. В связи с тем что договоры не
были заключены, продавец оставил задаток себе. Покупатель обратился в суд за
взысканием суммы задатка. Суд удовлетворил требования истца. А свое
решение обосновал следующим.
Суд посчитал, что ответчик приобрел денежные средства без каких-либо
правовых оснований в силу п. 6 ст. 429 ГК РФ, и пришел к выводу о том, что
обязательства, предусмотренные предварительными договорами, прекратились,
а полученные ответчиком по предварительным договорам денежные средства
являются неосновательным обогащением и подлежат возврату в силу ст. 1102
ГК РФ в пользу истца. Суд, применив ч. 3 ст. 380 ГК РФ, положения ст. 381 ГК
РФ, пришел к выводу, что задаток в представленной ситуации на самом деле
является авансом.
Суд в своем решении указал, что предварительный договор по своей
правовой природе является договором организационного характера и не
содержит каких-либо денежных обязательств сторон друг перед другом, а
содержит лишь обязательство сторон по заключению основных договоров
купли-продажи.
Таким образом, суд пришел к выводу о невозможности применения
задатка в качестве обеспечения исполнения обязательств по предварительным
договорам, а также применения к возникшим из него отношениям последствий,
предусмотренных пунктом 2 ст. 381 ГК РФ.
Суд постановил взыскать с несостоявшегося продавца сумму задатка,
признанного судом авансом, в пользу несостоявшегося покупателя, да еще и
взыскать проценты за пользование чужими денежными средствами
41
(апелляционное определение Московского городского суда от 8 декабря 2016
года по делу №33-48669/2016)
1
.
Данная позиция корреспондирует с позицией высших судебных
инстанций (к примеру, постановление Президиума Высшего Арбитражного
Суда Российской Федерации от 19 января 2010 года №13331/09 по делу №А40-
59414/08-7-583)
2
, согласно которой исполнение предварительного договора не
может быть обеспечено задатком. Но данная правовая позиция актуальна для
правоотношений, возникших до 1 июня 2015 года (до вступления в силу
федерального закона от 8 марта 2015 года №42-ФЗ).
Однако даже в период до внесения изменений в норму ст. 380 ГК РФ
имелась и иная правовая позиция Верховного Суда РФ, согласно которой
исполнение предварительного договора может быть обеспечено задатком
(определение Верховного Суда РФ от 28 июня 2016 года №37-КГ16-6
3
;
определение Верховного Суда РФ от 19 апреля 2016 года №18-КГ16-29)
4
.
После вступления в силу федерального закона от 8 марта 2015 года №42-ФЗ (с
1 июня 2015 года) нормы, аналогичные правовой позиции, содержатся в п. 4 ст.
380 ГК РФ.
Данная позиция была основана на том, что ГК РФ не исключает
возможности обеспечения задатком предварительного договора (ст. 429 ГК
РФ), предусматривающего обязанности сторон по заключению в будущем
основного договора и применение при наличии к тому оснований (уклонение
стороны от заключения основного договора) обеспечительной функции задатка
(п. 2 ст. 381 ГК РФ).
Таким образом:
‒ основная цель задатка – предотвратить неисполнение договора (ст. 329
ГК РФ);
1
Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
2
Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
3
Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
4
Доступ из СПС «КонсультантПлюс».
42
‒ задаток служит доказательством заключения договора, а также
способом платежа;
‒ ГК РФ не исключает возможности обеспечения задатком
предварительного договора (ст. 429 ГК РФ, ч. 4 ст. 380 ГК РФ).
Однако и с началом действия новой нормы части 4 ст. 380 ГК РФ
практика признания неправомерными действий продавцов об удержании
задатков в обстоятельствах, если основная сделка купли-продажи не состоялась
по вине покупателя, продолжилась. Так, задаток подлежит возврату, если
сделка не состоялась из-за внешних обстоятельств.
Довольно часто причиной незаключения сделки становится отказ в
разрешении сделки органа опеки и попечительства.
При этом суды оценивают отказ как событие, которое не отвечает
признакам неизбежности, так как не зависит от воли сторон предварительного
договора купли-продажи.
По мнению судов, препятствие в заключении договора купли-продажи по
причине отказа в выдаче разрешения органа опеки на осуществление сделки
купли-продажи нельзя расценивать как неисполнение договора стороной,
заплатившей задаток, поскольку невозможность исполнения обязательства
вызвана обстоятельствами, за которые ни одна из сторон не отвечает.
Пример из практики: уже после вступления в силу новой нормы ч. 4 ст.
380 ГК РФ продавец и покупатель заключили предварительный договор купли-
продажи квартиры, покупатель передал продавцу очень крупный задаток.
Однако в связи с тем, что ему орган опеки и попечительства не дал разрешения
на совершение сделки, он не смог заключить основной договор купли-продажи.
Продавец задаток несостоявшемуся покупателю не вернул. Покупатель
обратился в суд за взысканием суммы задатка в судебном порядке. И суд
постановил... вернуть его покупателю. Разрешая спор, суд, сославшись на п. 1
ст. 381, ст. 416 ГК РФ, указал, что вина истца в уклонении от заключения
основного договора не установлена, ее действия были добросовестными и
свидетельствовали о намерении приобрести квартиру ответчика, чего она не