Диплом: Принцип свободы договора в гражданском праве, страницы 82-91

Принцип свободы договора закреплен в п. 1 ст. 1 ГК РФ в качестве

одного из основополагающих начал гражданского законодательства.

Международный характер этого принципа подчеркивает А.О. Иншакова,

называя его в числе принципов обеспечения свобод общего рынка Евросоюзе

Как отмечает А.В. Гапанович, данный принцип гарантирует участникам сделки

«возможность заключения любых гражданско-правовых договоров (как

поименованных, так и не поименованных гражданским законодательством),

формирования любых условий договора, а также возможность выбора

контрагента по договору»

. Однако, как известно из курса общей теории права,

любая свобода и любое право имеют свои ограничения, в связи с чем, возникает

вполне справедливый вопрос: где следует провести границу свободы

усмотрения сторон при заключении договора.

ГК РФ в абз. 2 п. 2 ст. 1 допускает установление ограничений принципов

в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав

и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности

государства (аналогичные положения закреплены и в ст. 55 Конституции РФ).

Данный перечень является закрытым. Иных ограничений законодатель не

постановил.

Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ в пунктах 1 и 5 своего

Постановления от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах»

применительно к принципу свободы договора делает акцент на том, что данные

ограничения устанавливаются в связи с необходимостью защиты охраняемых

законом интересов слабой стороны договора, третьих лиц, публичных

интересов, а также недопущения грубого нарушения баланса интересов сторон.

Таким образом, ГК РФ определяет пределы реализации принципа

свободы договора, обусловленные необходимостью соблюдения основ

6. Сафонова А.А. Участие иностранных лиц при совершении нотариальных действий в

наследственных правоотношениях на территории Российской Федерации // Бюллетень

нотариальной практики. - 2015. - № 1. - С. 44 - 47.

Гапанович А.В. Конфликт принципа свободы договора и принципа обеспечения

конкуренции // Юрист. - 2016. - № 15. - С. 15 - 18.

правопорядка. При этом обозначенные ГК РФ пределы распространяют свое

действие на все правовые институты.

В качестве примера действия ограничения, связанного с защитой основ

конституционного строя, нравственности и здоровья, можно привести

законодательную конструкцию ст. 127.1 УК РФ (торговля людьми). С одной

стороны, объективная сторона данного состава преступления характеризуется

совершением, в том числе, купли-продажи и других сделок в отношении

человека. С другой стороны, очевидно, что человек ни при каких

обстоятельствах не может выступать в качестве товара. Любая сделка в

отношении человека – это сделка defacto, но не dejure. Иными словами, сделка,

предметом которой является человек, может быть совершена фактически, но

юридически остается незаконной.

Существуют и другие запрещенные в обороте объекты, которые не могут

быть предметом договора, чем ограничивается его свобода. К ним относятся:

- химическое оружие, объекты по хранению химического оружия,

объекты по уничтожению химического оружия (ст. 5 Федерального закона от

02.05.1997 № 76-ФЗ «Об уничтожении химического оружия»);

- ряд разновидностей огнестрельного и холодного оружия (ст. 6

Федерального закона от 13.12.1996 № 150-ФЗ «Об оружии»);

- пестициды и агрохимикаты, применение которых на территории РФ не

разрешено (ст. 3 Федерального закона от 19.07.1997 № 109-ФЗ «О безопасном

обращении с пестицидами и агрохимикатами») и др.

Оборот отдельных объектов прав (например, валютных ценностей,

лекарственных средств, наркотических и психотропных средств, их

прекурсоров и т.д.) ограничен законом, в связи, с чем они не всегда могут

выступать в качестве предмета договора, что также ограничивает его свободу.

Зачастую законодатель устанавливает ограничения по выбору

контрагента договора. Так, например, подлежит обязательному

лицензированию деятельность по тушению лесных пожаров. Организации, не

обладающие соответствующим лицензиями, не вправе осуществлять работы по

тушению лесных пожаров. Вместе с тем, судебная практика указывает, что

лицензии не требует привлечение организаций к выполнению отдельных

вспомогательных работ (обнаружение лесного пожара, наблюдение за лесным

пожаром и т.д.) при борьбе с лесными пожарами, в связи с чем, заключение

договоров с такими организациями возможно без наличия лицензий на

осуществление деятельности по тушению лесных пожаров.

Другой вид

субъектных ограничений связан с наличием гражданства РФ. Так, например,

иностранные граждане и апатриды не вправе владеть, пользоваться и

распоряжаться земельными участками на пограничных территориях, а также

земельными участками с сельскохозяйственным назначением

. Соответственно,

заключенный с ними договор относительно указанных участков не будет иметь

юридической силы.

Порой законодатель ставит возможность заключения одного договора в

зависимость от наличия другого договора. Так, туроператорскую деятельность

могут осуществлять только юридические лица, заключившие договор

страхования гражданской ответственности за неисполнение или ненадлежащее

исполнение договоров о реализации туристского продукта либо

предоставившие банковскую гарантию в обеспечение исполнения обязательств

по соответствующим договорам (ст. 4.1 Федерального закона от 24.11.1996 №

132-ФЗ «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации»).

Конституционный Суд РФ в своем Постановлении от 27.10.2015 № 28-П

указал на еще одну возможность ограничения свободы договора – институт

публичного договора и институт договора присоединения. Указанные договоры

являются разновидностью потребительских, т.е. одной из сторон в данных

договорах всегда выступает коммерческая организация, а другой может

выступать потребитель – физическое лицо.

Постановление Пятого арбитражного апелляционного суда от 29.08.2012 № 05АП-

6574/2012 по делу № А59-1691/2012 // СПС Консультант Плюс.

Сафонова А.А. Участие иностранных лиц при совершении нотариальных действий в

наследственных правоотношениях на территории Российской Федерации // Бюллетень

нотариальной практики. - 2015. - № 1. - С. 44 - 47.

Согласно п. 1 ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается такой

договор, условия которого определяются лишь одной из сторон, причем таким

образом (в формуляре, типовом бланке либо другой стандартной форме), что у

второй стороны отсутствует возможность принять участие в их

формулировании, и она может принять их только через присоединение к

договору в целом. Основное преимущество договоров присоединения состоит в

быстроте их заключения, поскольку не требуется согласовывать условия

договора с каждым контрагентом в отдельности. К договорам присоединения в

цивилистической науке относят договоры страхования, энергоснабжения,

банковского вклада и ряд других. По вполне справедливому мнению М.И.

Брагинского, «одна из основных сфер применения договоров присоединения -

это отношения с монополистами в определенной области хозяйства».

Фактически заключение договора присоединения в конкретных

отношениях в тот или иной момент времени находится в прямой зависимости

от воли определенного субъекта. Большая часть договоров, которые

заключаются между коммерческими организациями и гражданами, по сути

относятся к договорам присоединения, поскольку у гражданина отсутствует

реальная возможность включить в договор собственные условия. Зачастую

возникают ситуации, где договор присоединения представляет собой всего

лишь способ навязать свои условия присоединяющейся стороне, избегая тем

самым преддоговорных споров.

Публичным является договор, который заключается коммерческой

организацией и устанавливает ее обязанности по продаже товаров, выполнению

работ или оказанию услуг, которые данная организация должна по характеру

своей деятельности осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (п.

1 ст. 426 ГК РФ). По сути, потребительские договоры в большинстве случаев

являются публичными договорами.

Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. - 3-е изд.,

стереотипное. - М.: Статут, 2001. - Кн. 1. – С.228

Как отмечает В.В. Витрянский, для признания гражданско-правового

договора публичным он должен обладать двумя признаками:

1) стороной данного договора, на которой лежит обязанность продать

товар (выполнить работу, оказать услугу), должно выступать лицо, которое

осуществляет предпринимательскую либо другую приносящую доход

деятельность (как коммерческая организация, так и индивидуальный

предприниматель).

2) субъект рассматриваемого договора принимает на себя обязательство в

рамках определенной деятельности, которая осуществляется в отношении

каждого, кто к нему обратится – например, услуги связи, розничная торговля,

медицинское обслуживание и пр.

Таким образом, несмотря на, казалось бы, всеобъемлющий характер

принципа свободы договора, действующее законодательство содержит ряд

ограничений, которые создают пределы осуществления субъектами

гражданского права данной свободы. Эти ограничения затрагивают предмет

договора (речь идет о запрещенных, ограниченных в обороте объектах, а также

объектах, противоречащих основам конституционного строя РФ), его

субъектный состав (в ряде случаев необходимо наличие гражданства РФ,

лицензии либо заключения иного договора), а также условия договора

(институты публичного договора и договора присоединения).

Из проведенного анализа можно сделать вывод о том, что принцип

свободы договора представляет собой многоплановую категорию гражданского

права, его основу, которая закрепляет в себе несколько проявлений этого

принципа, таких как запрет к понуждению заключения договора, свобода

определения условий его заключения, выбора контрагента и т.д. Необходимо

понимать, что свобода не может быть абсолютной, это проявляется и при

применении принципа свободы договора. Так, под знаком свободы договора

Гражданский кодекс Российской Федерации. Общие положения о договоре. Постатейный

комментарий к главам 27 - 29 / В.В. Витрянский, Б.М. Гонгало, А.В. Демкина и др.; под ред.

П.В. Крашенинникова. - М: Статут, 2016. – С.56.

особо процветает латентное злоупотребление правом. В связи с

вышеизложенным, важное место принципа свободы договора в гражданском

праве не вызывает сомнений. Отметим, что в условиях современного

гражданского строя во всех странах мира, принцип свободы гражданско-

правового договорного регулирования не может остаться без определённых

ограничений, потому как человечество к этому не готово. Полная свобода,

таким образом, может привести к неравенству и по существу, уничтожить саму

свободу договора.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

В результате проведенного исследования раскрыта поставленная цель и

решены обозначенные задачи.

гражданско-правовой договор, будучи соглашением двух или нескольких

лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и

обязанностей (п. 1 ст. 420 ГК РФ), является правовым источником (основанием)

возникновения, изменения или прекращения договорного обязательственного

правоотношения, юридическим фактом, а не самим правоотношением.

Юридический факт (гражданско-правовая сделка, договор) - это конкретное

жизненное обстоятельство, с которым юридическая норма связывает

возникновение, изменение или прекращение правовых последствий

(правоотношений). Юридический факт является связующим звеном между

нормой позитивного права и конкретным правоотношением. Договорное

обязательственное правоотношение (обязательство) есть обусловленная

договором и взаимовыгодным имущественным интересом относительная

правовая связь между кредитором и должником, в силу которой должник

обязан совершить в пользу кредитора определенное действие, как-то: передать

имущество, выполнить работу, оказать услугу, внести вклад в совместную

деятельность, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного

действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его

обязанности в полном соответствии с условиями договора и содержанием

обязательства под угрозой применения мер гражданско-правовой защиты и

ответственности.

Соглашение сторон в договоре выступает актом волеизъявления, поэтому

основной элемент договора - это свободная воля его сторон, поскольку, не

обладая свободой, стороны не могут выразить своей действительной воли. С

одной стороны, договор всегда предполагает определенный уровень свободы

его субъектов, с другой, при отсутствии самостоятельности и инициативы

сторон, он утрачивает свое практическое значение в условиях современной

рыночной экономики.

Поведение субъекта правоотношений по принципу «все, что не

запрещено, то разрешено» приводит не только к положительным результатам,

представляя собой удобства осуществления хозяйственной деятельности, не

ущемляя интересы другой стороны и не нарушая принципы гражданского

права, но также и к отрицательным моментам, которые вводят в сомнение

соблюдение принципа свободы договора. И только лишь соблюдение грани

между положительным и отрицательным самоволием при заключении договора

приведет к эффективности правоотношений и соблюдению принципа свободы

договора.

Гражданские правоотношения основываются на принципе свободы

договора, возможности участниками правоотношений самостоятельно

определять потребность в заключении договора, выбирать вид договора и

согласовывать такие его условия, которые максимально отвечают их интересам.

Между тем свобода договора не абсолютна, в целях соблюдения баланса

интересов публичных и интересов участников гражданских правоотношений

могут устанавливаться ограничения по форме и условиям договора,

добровольности или обязательности его заключения и т.п.

Современный Гражданский кодекс РФ расширил свободу участников

экономических отношений, придав правовым нормам, регулирующим

имущественный оборот, преимущественно диспозитивный характер, устранил

имевшиеся ранее ограничения и запреты в сфере экономической деятельности.

В той или иной степени, элементы свободы договора упоминаются в

большинстве норм как части первой Гражданского кодекса РФ, содержащей

общие правила договорного права, так и части второй Гражданского кодекса,

включающей в себя большое количество диспозитивных норм, рассчитанных

на свободное усмотрение сторон при заключении гражданско - правовых

договоров, определении их условий, выборе сторон по договору и т.д. На

практике свобода договора приобрела принципиально новое и главенствующее

значение в договорном регулировании отношений субъектов гражданского

права. Как подчеркивают исследователи «напротив, в современном российском

законодательстве имеется немало пробелов, а также прямых противоречий».

Свобода договора предполагает, что субъекты гражданского права свободны в

решении вопроса, заключать или не заключать договор, то есть по общему

правилу решение вопроса о вступлении в договорные отношения зависит лишь

от воли контрагентов. Однако «далеко не все события и не все действия

порождают гражданско - правовые последствия, а лишь те из них, с которыми

нормы гражданского права связывают эти последствия».

С другой стороны, абсолютная свобода для всех участников гражданских

правоотношений в договорном установлении прав и обязанностей при

взаимоотношениях с другими лицами - весьма опасное явление, которое может

привести отнюдь не к благим, а, напротив, к отрицательным последствиям.

Абсолютное господство свободы в договорных отношениях приводило бы

лишь к произволу свободного развития экономических отношений. Объективно

необходимо установление пределов, а также введение отдельных ограничений

распоряжения договорной свободой для участников гражданских

правоотношений, поскольку большинство нарушений, совершаемых при

использовании доминирующего положения на рынке, является

злоупотреблением именно правом свободного заключения договора.

Свобода договора выражается, во-первых, в том, что любой участник

гражданского оборота вправе самостоятельно решать, заключать договор или

не заключать. Во-вторых, свобода договора выражается в выборе контрагентов

- лиц, с которыми договор или договоры будут заключены. В-третьих, сами

договаривающиеся стороны решают, какой именно договор будет заключен

между ними. Это может быть договор купли-продажи, поставки, мены и т.д.

Стороны по своему усмотрению могут заключать комплексные договоры -

договоры, которые включают в себя элементы различных видов договоров. И

наконец, стороны сами определяют условия договора, т.е. определяют предмет

договора, права и обязанности, содержание обязательств, которые они между

собой устанавливают.