3
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ .............................................................................................................. 4
Глава 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ПРИНЦИПЕ СВОБОДЫ ДОГОВОРА .... 7
1.1.Понятие и содержание термина «договор» .................................................... 7
1.2.История развития принципа свободы договора ........................................... 17
1.3.Основы принципа свободы договора ............................................................ 33
Глава 2. ПРАВО СВОБОДНОГО ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРА ..................... 37
2.1.Содержание субъективного права свободного заключения договора....... 37
2.2. Осуществление права свободного заключения договора .......................... 52
2.3. Основания ограничения договорной свободы ............................................ 62
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ..................................................................................................... 89
БИБЛИОГРАФИЧЕСКИЙ СПИСОК ................................................................. 93
4
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность исследования. Одним из актуальных направлений развития
частного права должно стать исследование и разработка теоретических
проблем, принципов и норм гражданско - правового договорного
регулирования.
Правовые принципы занимают в общей системе норм основное и
центральное место. В литературе, традиционно, под данным понятием
понимают выраженные в праве исходные нормативно-руководящие начала,
характеризующие его содержание (основы) и закрепленные в нем
закономерности общественной жизни. Одним из основополагающих
принципов, существенно влияющих на гражданский оборот и экономическую
ситуацию в целом, является принцип автономии воли, который выражается в
способности и возможности лиц самостоятельно и свободно формировать и
проявлять свою волю, в том числе при заключении договоров.
В российском гражданском праве свобода договора приобрела особое
значение с признанием её одним из основополагающих начал отрасли.
Провозглашая в ст. 1 ГК РФ принцип свободы договора, законодатель создал
правовую базу свободной реализации прав собственника, который стал
необходимой предпосылкой развития рыночной экономики и
предпринимательства в нашей стране.
Принцип свободы договора, закрепленный в гражданском
законодательстве РФ, является основополагающим при заключении договора.
Условия свободы договора не несут в себе безграничный характер и
ограничиваются рамками конституционных свобод, монопольным
законодательством, нормами Гражданского кодекса РФ, а также нормами
Федерального закона «О защите конкуренции». Эффективность ограничений,
предусмотренных законодательством, безусловно, существует, но, к
сожалению, не являются решением всех проблем при рассмотрении принципа
свободы.
5
Тенденция к повышению роли договора, характерная для всего
современного гражданского права, стала проявляться в последние годы во все
возрастающем объёме и в современной России.
Объектом исследования магистерской диссертации являются
общественные отношения, возникающие в сфере установления свободы
заключения договора по гражданском праву, а также пределов ее реализации.
Предметом исследования являются нормы гражданского права,
предусматривающие свободу заключения договора.
Целью исследования является изучение особенностей развития свободы
заключения договора.
Достижение поставленной цели предпологается путем решения
следующих задач:
- изучение общих положений о принципе свободы договора;
- исследование права свободного заключения договора;
- анализ проблем свободного заключения договора.
В настоящее время научные работы в сфере установления сроков в
гражданском процессе имеются, однако в них не решены многие вопросы
теории и практики правоотношений, складывающихся при реализации
принципа свободного заключения договора. К проблемам соблюдения
принципа свободы договора в своих трудах обращались многие ученые
юристы: Анохина Ю. С., Агарков М.М., Базедов Ю., Беликова К. М., Мягкова
О. И. Осакве К. и др.
При написании диссертационного исследования использовались
общенаучные методы исследования (формальной и диалектической логики;
сравнения, описания, интерпретации) и частно-научный юридико-
догматический метод познания и др.
Диссертация состоит из введения, двух глав, разбитых на параграфы,
заключения, библиографии.
Практическая значимость исследования заключается в том, что свобода
заключения договора – это один из важнейших принципов гражданского
6
законодательства, который, к сожалению, до настоящего времени не полностью
изучен. В работе анализируется гражданско-правовой принцип свободы
договора. Автор обращает внимание на проблему ограничений действия
данного принципа, которые затрагивают предмет договора, его субъектный
состав, а также условия. В результате проведенного исследования автором
изучены различные точки зрения ученых-юристов, сформулированные выводы
могут быть использованы студентами при прохождении курса
обязательственного права.
7
Глава 1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ПРИНЦИПЕ СВОБОДЫ
ДОГОВОРА
1.1.Понятие и содержание термина «договор»
Договор является центральным всеобъемлющим понятием гражданского
и предпринимательского права и более общим к понятию сделки. Договор
обладает емким содержанием, не подпадающим под общетеоретические
обобщения, поскольку он может выступать в разных ипостасях,
непосредственно закрепленных в ГК РФ и других законах как в виде отдельных
видов договоров, соглашений, согласий, так и в форме договорных
конструкций (договор присоединения, опционный договор, предварительный
договор и т. д.).
Г.Ф. Шершеневич определял договор (вид сделки) как соглашение двух и
более лиц (контрагентов), направленное к установлению, изменению или
прекращению юридических отношений. Автор фиксировал три существенных
условия его действительности: согласную волю нескольких лиц (соответствие
намерений) - в единстве воли и волеизъявления (дополняли впоследствии
другие цивилисты), взаимное познание этой воли (усвоение одним лицом
содержания воли другого), возможность содержания воли (юридически
значимая цель, осуществимость, соответствие установленному нравственному
и правовому порядку).
1
Д.И. Мейер подчеркивал имущественный характер договора: он
«представляет собой соглашение воли двух или нескольких лиц, которое
порождает право на чужое действие, имеющее имущественный интерес»
2
.
Такое уточнение для автора принципиально, так как хотя он и характеризовал
брак как «союз двух лиц разного пола, удовлетворяющий известным
юридическим условиям и дающий известные гражданские последствия»,
1
Новицкий И.Б. Сделки. Исковая давность // Избранные труды по гражданскому праву. М.,
2006. Т. 1. С. 195 - 196.
2
Мейер Д.И. Русское гражданское право. М.: Статут, 1997. Ч. 2. С. 156.
8
сущности его данной констатацией не исчерпывал, вовлекая нас в пространство
религии и нравственности.
К.П. Победоносцев замечал: «Чтобы установить твердое юридическое
отношение, необходимо связать чужую волю, получить возможность управлять
чужим действием... Эта цель достигается посредством договора...».
1
Отметим лишь одно уточняющее замечание В.А. Белова: этимология
слова «соглашение» не допускает возможности его совершения одним лицом
(самого с собой), поэтому указание на двусубъектность (многосубъектность)
состава тавтологично и его следует из определения договора изъять
2
. Автором
также несколько корректируется и собственно определение: «Договор - это
сделка, внешне выражающаяся в соглашении субъектов общественных
отношений, направленном (судя по его внешним признакам) на правовую
оценку (правовое регулирование) этих отношений». Если первое уточнение
приемлемо, хотя противное и недраматично, то отождествление - посредством
использования скобок - правовой оценки и правового регулирования
сомнительно, а автором при этом не прокомментировано.
Как известно, альтернативой данному классическому взгляду выступает
концепция договора как обещания, сделанного одной стороной договора. Этот
подход отражен в доктрине ряда западноевропейских стран, но остается
чуждым российскому праву, при том что собственно указанное родовое
понятие использовалось некоторыми классиками нашей цивилистики.
3
Так,
Д.И. Мейер отмечал, что соглашение воли двух или нескольких лиц
проявляется в том, что «одна сторона дает обещание совершить какое-либо
действие, представляющее имущественный интерес, а другая принимает
обещание». Однако одностороннее обещание, подчеркивал автор, не принятое
другой стороной, еще не порождает для нее права.
4
1
Победоносцев К.П. Курс гражданского права: В 3 т. М.: Зерцало, 2003. Т. 3. С. 2.
2
Белов В.А. Гражданское право. Общая часть. М.: Юрайт, 2011. Т. 2. С. 682.
3
Бекленищева И.В. Гражданско-правовой договор. Классическая традиция и современные
тенденции. М., 2006. С. 120 - 150.
4
Мейер Д.И. Русское гражданское право. М., 1997. Ч. 2. С. 156.
9
Договор-обещание, подчеркивает И.В. Бекленищева, не сводится,
разумеется, к понятию односторонней сделки: 1) обещание должно быть
доведено до сведения того, к кому это обещание обращено; 2) основание
обязательной силы обещания лежит в том лице, кому оно предложено, а именно
в факте расчета (или доверия) этого лица на сделанное обещание.
Единственное легальное определение договора содержится в
«естественно-логическом» источнике договорного права - Гражданском
кодексе РФ (ст. 420): «Договором признается соглашение двух или нескольких
лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и
обязанностей». Как мы видим, оно вполне коррелирует с позицией Г.Ф.
Шершеневича и совпадает с большинством последующих доктринальных
дефиниций. Различие же формулировок «юридических отношений» и «прав и
обязанностей» непринципиально, так как последние и составляют содержание
первых.
1
Наибольший и перспективный интерес представляет влияние данной
концепции на применение конструкции преддоговорной ответственности: это
позволяет стороне требовать компенсации убытков при одностороннем
виновном прекращении переговоров, возложения ответственности при
признании договора недействительным, ответственности за причинение вреда
на стадии преддоговорных отношений. Первый и третий варианты неизвестны
российскому праву, а второй не квалифицируется им именно как
преддоговорная ответственность. Не исключая развития доктрины гражданско-
правового договора в этом направлении, И.В. Бекленищева предлагает
«интегративный» вариант определения: «Гражданско-правовой договор - это
соглашение двух или более сторон или обещание одной стороны, на которое
рассчитывала другая сторона, направленное на возникновение, изменение или
1
Монография М.И. Брагинского, В.В. Витрянского "Договорное право. Общие положения"
(книга 1) М.: Статут, 2001 (3-е издание, стереотипное).
10
прекращение гражданских прав и обязанностей».
1
На обе стороны
преддоговорного обязательства, возникающего в силу вступления сторон в
переговоры, законом возложена обязанность добросовестного поведения на
преддоговорной стадии, а за неисполнение данной обязанности
предусматривается ответственность. Стоит отметить, что главной целью
преддоговорной ответственности является не ограничение принципа свободы
договора, а предоставление своего рода гарантий для реализации участниками
договорной свободы.
В той или иной степени признанным в цивилистике является также
положение о трех формах существования договора - как соглашения
(юридического факта), правоотношения (самого договорного обязательства или
иного договорного правоотношения), им порожденного, и как документа, в
котором закреплен факт установления обязательственного правоотношения.
При этом О.А. Красавчиков и другие цивилисты неоднократно отмечали факты
смешения первых двух ипостасей договора как в теории, так и в судебной
практике. Наиболее подробно эта триада разработана О.С. Иоффе. Она
освещена и употреблением в Гражданском кодексе РФ (ГК РФ), хотя, как
водится применительно к понятийному аппарату, без достаточной степени
дифференциации смыслов.
2
Следует заметить, что все же второй контекст конструкции договора
периодически подвергается сомнению, а иной раз даже нападкам и полному
отторжению. Так, по мотивам уточняющих заявлений М.В. Брагинского и В.В.
Витрянского о договоре как правоотношении
3
Б.И. Пугинский резко заметил,
что подобная трактовка уводит от действительных ценностей договора,
акцентирует внимание на малозначимых признаках, непригодных для
1
Полдников Д.Ю. Понятие гражданско-правового договора (современная доктрина и ее
исторические истоки) // Вестник Московского университета. Серия 11. Право. 2006. N 4. С.
78.
2
Гражданское право / Под ред. Е.А. Суханова. М., 2000. Т. 2. Полутом 1. С. 151 - 152;
Гражданское право / Под ред. Ю.К. Толстого и А.П. Сергеева. М., 1998. Ч. 1. С. 495; и др.
3
Грищенко Н.Б. Основы страховой деятельности /Н.Б. Грищенко М.: Финансы и статистика –
2014. - С. 346.
11
объяснения договора, является «крайне неудачной и даже ошибочной»,
поскольку «тощая абстракция «правоотношение» не позволяет осуществить
сколь-нибудь полный и значимый разбор содержания договора»
1
.
В этой связи М.Н. Марченко миролюбиво и вполне справедливо
подчеркивает, что можно и не соглашаться с трактовкой договора как
правоотношения, однако независимо от этого фактом остается его роль в
качестве основания развития первого, юридической формы фактических
отношений между сторонами, модели правоотношений - через субъективные
права и юридические обязанности.
2
Прежде всего, под договорными подразумеваются обязательственные
правоотношения, хотя первые не сводятся ко вторым, а вторые могут быть
обусловлены и иными юридическими фактами. Обязательство, подчеркивал
М.М. Агарков, это отношение между двумя сторонами, одна из которых имеет
право требования, а другая - соответствующую этому праву обязанность
3
.
Однако норма п. 1 ст. 420 ГК РФ предусмотрительно не содержит прямого
указания на обязательство как универсальное следствие
4
.
Еще Г.Ф. Шершеневич подчеркивал, что «область договора выходит за
пределы обязательственных отношений, как, в свою очередь, и обязательства
могут иметь в своем основании не договор, а другой юридический факт,
правонарушение, неосновательное обогащение. Договор имеет место, не
создавая обязательственного права, в сфере брака, государственных и
международных отношений». «Спорным, - отмечал ученый, - представляется
вопрос, должен ли интерес обязательства быть имущественным или нет, может
ли предметом обязательства быть действие, интерес которого не поддается
денежной оценке.
1
Пугинский Б.И. Гражданско-правовой договор // Вестник МГУ. Серия 11. Право. 2002. N 2.
С. 38, 47.
2
Мейер Д.И. Русское гражданское право. М., 1997. Ч. 2. С. 156.
3
Агарков М.М. Обязательство по советскому гражданскому праву // Избранные труды по
гражданскому праву. М., 2002. Т. 1. С. 187.
4
Вошатко А.В. Договор уступки как распорядительная сделка // Сборник статей к 50-летию
Е.А. Крашенинникова. Ярославль, 2001. С. 61 - 73.
12
При этом имущественный характер обязательства, отмечал М.М.
Агарков, не означает, что «каждое действие, составляющее содержание
обязательства, взятое само по себе, имеет имущественный характер». Оно
может приобрести таковой в связи с содержанием данного отношения в целом
(например, обязательство из договора поручения).
Договор (двусторонняя или многосторонняя сделка) воспринимается либо
как тождество соглашения, либо как его ключевая разновидность.
Проф. В.А. Белов верно утверждает: договор - это юридический факт,
действие (соглашение), направленное на достижение определенных
юридических последствий, в частности на возникновение, изменение или
прекращение гражданских правоотношений (например, статьи 153, 154 и 420
ГК РФ). Термин «договор» целесообразно употреблять для обозначения: 1)
юридического факта-действия - основания возникновения прав и обязанностей;
2) объективного юридического эффекта такого действия - системы правил
поведения участников действия, источника индивидуально-правового
регулирования отношений между ними и 3) внешней формы выражения этих
правил (обычно - документа). Для обозначения юридического результата в виде
системы субъективных прав и юридических обязанностей, предопределенных
содержанием нормативного и индивидуального (договорного) регулирования,
вполне достаточно терминов «гражданские правоотношения»,
«обязательственные правоотношения» или «обязательства».
Высказано также мнение, что договором являются только те соглашения,
которые направлены на установление прав и обязанностей, согласие же сторон
на изменение и прекращение уже возникших договорных отношений следует
оставлять в ранге соглашения
1
. На практике, действительно, изменения к
договору оформляются в качестве дополнительных соглашений (например, к
трудовому договору, договору о возмездном оказании образовательных услуг и
т.д.).
1
Тарусина Н.Н., Лушников А.М., Лушникова М.В. Социальные договоры в праве:
монография. М.: Проспект, 2017. С 145.