4
ОГЛАВЛЕНИЕ
Введение ……………………………………………………….…....………......…..5
Глава 1. Общие положения о принципе свободы договора в российском
гражданском праве …………………………….......................................................9
1.1 История становления норм о свободе договора в гражданском праве
российского государства…………………......................................................….......9
1.2 Общая характеристика принципа свободы договора в российском
гражданском праве………………………................................................................21
1.3 Характеристика действующего законодательства о свободе договора с
учетом последних изменений………………...................................................…....28
Глава 2. Анализ практики применения норм о свободе договора.................46
2.1 Практические аспекты свободы заключения договора в российском
гражданском праве…………………………............................................................46
2.2 Применение норм о свободе договора при заключении непоименованного в
Гражданском кодексе РФ договора………………….............................................51
2.3 Применение принципа свободы договора при исполнении договорных
обязательств……………………………...................................................................61
Глава 3. Проблемы реализации принципа свободы договора и направления
совершенствования законодательства................................................................67
3.1 Проблемы реализации принципа свободы договора в российском
гражданском праве……………………...............................................................….67
3.2 Основные направления совершенствования законодательства с целью
реализации принципа свободы договора………………......................………......77
Заключение ………………………...................................................................….....88
Список использованных источников………………….....................………....…..90
Приложения................................................................................................................96
5
Введение
Актуальность. Принцип свободы договора установлен в ст. 1, 421
Гражданского кодекса Российской Федерации, а также развивается в
положениях ГК РФ, посвященных договорным обязательствам. Как показывает
практика, закрепления на законодательном уровне принципа свободы договора
недостаточно для того, чтобы эти нормы начали действовать. Для решения
проблем, связанных с реализацией и ограничением действия принципа свободы
договора необходимо осмысление и изучение действующих правовых
конструкций сквозь призму динамично развивающихся гражданско-правовых
отношений.
Для того чтобы изучить, осмыслить принцип свободы договора, сначала
необходимо уяснить понятие этого принципа, затем выявить, как реализуется
этот принцип в законодательстве и в правовых отношениях и в конце
необходимо указать на основания ограничения действия принципа свободы
договора.
В п. 1 ст. 1 ГК РФ принцип свободы договора назван одним из основных
начал гражданского законодательства. Таким образом, ГК РФ провозгласил,
возможность свободного проявления воли участниками рыночных отношений.
Это означает, что пристальное внимание должно уделяться не только
проблемам реализации принципа свободы договора, но основаниям
ограничения действия данного принципа, потому как законное ограничение
действия принципа свободы договора препятствует свободному проявлению
воли сторон.
В настоящее время проблема свободы договора остается недостаточно
исследованной. Важным и актуальным является рассмотрение принципа
свободы договора: во-первых, установление перечня возможных свобод для
сторон как проявления принципа свободы договора и, во-вторых, рассмотрение
6
оснований ограничения действия принципа свободы договора в связи с
формирующейся современной правовой действительностью.
С момента признания и закрепления в гражданском законодательстве
России принципа свободы договора пришло также осознание того факта, что
важны не только установление круга правомочий сторон при реализации
договорной свободы, но и ориентация сторон на общечеловеческие ценности -
нравственность, честность, незлоупотребление правом. В связи с этим
актуально рассмотрение самого понятия «свобода», какая свобода разрешена, а
какая - запрещена с позиции как законодательного, так и общечеловеческого и
гуманного подхода.
Таким образом, актуальным является рассмотрение правовых вопросов,
возникающих в процессе реализации принципа свободы договора с позиции
осмысления взаимодействия норм права и норм морали: добросовестность,
разумность, справедливость, а также проблем ограничения действия принципа
свободы договора.
Для реализации данного принципа законодательством Российской
Федерации предусмотрены случаи ограничения свободы договора в
договорном праве в патерналистских целях и в целях защиты от
злоупотреблений. Вместе с тем, при применении положений Кодекса судами в
правоприменительной практике можно обнаружить случаи необоснованного и
неоправданного ограничения действия принципа свободы договора, что в
ситуации расширения полномочий судов по вопросам определения природы
договорных норм является серьезной проблемой на практике.
Степень разработанности темы. В первую очередь, следует отметить
исследования дореволюционных ученых-правоведов, в частности,
исследования И.А. Покровского "Основные проблемы гражданского права" и
Д.И. Мейера "Русское гражданское право и другие. По нашему мнению,
научные труды данных цивилистов развили идею о свободе договора и ее
пределах в российском договорном праве и фактически являлись тем
фундаментом, на котором основывался Проект Гражданского Уложения 1905
7
года. В настоящей работе так же исследуются труды советских ученых, в
частности, "Избранные труды" О.С. Иоффе, «Развитие социалистического
гражданско-правового договора» Ф.И. Гавзе, так как в них анализируются
теоретические и практические проблемы обязательственного права в советский
период, выявляя противоречия между принципами советского гражданского
права и потребностями субъектов договорных отношений.
Среди исследований современных цивилистов необходимо обратить
внимание на следующие: О.Н. Садикова "Императивные и диспозитивные
нормы в гражданском праве", С.А. Хохлова "Концептуальная основа части
второй Гражданского кодекса", А.Г. Карапетова и А.И. Савельева "Свобода
договора и ее пределы", А.Г. Карапетова Э.А. "Свобода договора и пределы
императивности норм гражданского права", "Право на отказ от выплаты
страхового возмещения с точки зрения принципа свободы договора",
Евстигнеева "Императивные и диспозитивные нормы в договорном праве",
которые посвящены рассмотрению проблем, связанных с ограничением
свободы договора в российском договорном праве.
Объектом исследования - это правоотношения, складывающиеся в
сфере реализации принципа свободы договора и ограничения договорной
свободы сторон.
Предметом исследования выступают особенности реализации и
ограничения действия принципа свободы договора, а также нормативные
правовые акты, регулирующие договорные отношения, судебная практика.
Цели и задачи исследования. Целью выпускной квалификационной
работы является исследование проблем реализации свободы договора в
договорном праве.
Для достижения данной цели были поставлены следующие задачи:
- рассмотреть историю становления и развития принципа свободы
договора в российском гражданском праве;
- проанализировать соотношение понятий «принцип свободы договора» и
"презумпция свободы договора";
8
- рассмотреть вопрос обоснованности введения опровержимой
презумпции свободы договора норм в договорном праве;
- рассмотреть ограничения принципа свободы договора в
потребительских договорах, в частности, в договоре имущественного
страхования.
Методы исследования. В настоящей выпускной квалификационной
работе применяются следующие методы: общенаучные и юридические
(специальные). В качестве общенаучных методов используются такие, как
индуктивный метод, применяемый при приведении в систему полученных
выводов по соответствующим периодам времени, дедуктивный метод,
посредством применения которого в процессе проведенного анализа сделан
вывод относительно частных положений принципа свободы договора. К
специальным методам исследования, используемым в данной работе, относятся
такие методы, как исторический анализ, сравнительно-правовой метод.
Структура выпускной квалификационной работы обусловлена
поставленными целями и задачами и состоит из введения, трех глав,
разделенных на параграфы, заключения и библиографического списка.
Введение включает в себя постановку проблемы исследования,
обоснование актуальности, степень разработанности темы, ее цели и задачи, а
также методы исследования.
Первая глава посвящена исследованию истории становления и развития
принципа свободы договора в римском и российском гражданском праве.
Во второй главе анализируется содержание принципа свободы договора
на современном этапе развития российского договорного права, а также
рассматриваются ограничения договорной свободы, установленные
законодательством РФ, в частности Гражданским кодексом РФ.
В третьей главе исследуются вопросы, связанные с ограничениями
принципа свободы договора в договорах с участием потребителей, в частности
в договоре имущественного страхования.
9
Заключение содержит полученные в процессе настоящего исследования
результаты.
Глава 1. Общие положения о принципе свободы договора в
российском гражданском праве
1.1 Становление норм о свободе договора в гражданском праве
российского государства
Принцип свободы договора является одним из основополагающих
принципов гражданского права, содержание которого базируется на нормах
Конституции РФ, закрепляющих свободу предпринимательской деятельности,
свободу перемещения товаров работ и услуг на территории Российской
Федерации.
Данный принцип обуславливается самой направленностью гражданского
права, как отрасли частного права. Одной из теорий, позволяющих
разграничить частные отрасли права от публичных, является теория «свободы
целеполагания», согласно которой, если субъекты, регулируемых отраслью
права отношений свободно и самостоятельно могут устанавливать содержание
данных правоотношений, то данная отрасль права относится к частным
отраслям.
Таким образом, именно принцип свободы договора является одним из
критериев разграничения отраслей права на частные и публичные.
Существование данного принципа позволяет отрасли гражданского права
сохранять сущностное свойство его метода, а именно свойство
диспозитивности.
Как отмечал Д.И. Мейер, в каждой науке есть своя историческая сторона,
современные юридические воззрения - суть только результат всей
предшествовавшей юридической жизни
1
. По его мнению, значение
исторического элемента в науке гражданского права заключается в том, что
историей объясняется, как образовались те существующие юридические
1
Мейер Д.И. Русское гражданское право (По изданию 1902 г.). - М.: «Статут», 2000. С. 39.
10
определения, которые для нашего времени уже утратили свой смысл или
продолжают быть актуальными
2
.
Краткий исторический обзор проблемы принципов гражданского права и
свободы договора, как частного случая, поможет проанализировать состояние
поставленного вопроса на современном этапе. Свобода договора возникла с
того момента, когда возник сам договор. Основной элемент договора - это
согласование свободных воль его сторон. Не обладая свободой, стороны не
могут выразить своей действительной воли. На разных этапах развития
общества свобода субъектов договорных отношений была различной. Она
определялась той мерой общественной свободы, которая предоставлялась
субъектам гражданских правоотношений. Как известно, базой для
возникновения и развития гражданского права вообще и договорного права, в
частности, явилось римское право. К этому времени можно отнести появление
идей о договорной свободе. Римские юристы отмечали, что воля лица должна
быть выражена в договоре сознательно и свободно, без какого-либо
постороннего давления. Такого свободного выражения воли нет, когда имеет
место обман, насилие, принуждение. Договор, заключенный под влиянием
обмана или принуждения, можно было оспорить с помощью специального иска
- actio quod metus causa. Иск предъявлялся в первую очередь к лицу,
применившему обман или принуждение (в размере ущерба), а также к каждому
третьему лицу, к которому перешли материальные блага, добытые путем
обмана или принуждения (в размерах обогащения этого лица). При отказе
ответчика по иску добровольно удовлетворить требование истца присуждение
производилось в четверном размере
3
.
История договорной свободы в России развивалась параллельно истории
договорных отношений, хотя в некоторые периоды о ней умалчивалось. В
отечественной цивилистике первые исследования, касающиеся принципа
2
Мейер Д.И. Указ. соч. С.47-48.
3
Новицкий И.Б., Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. - М., 1950. С.134-135.
11
свободы договора, относятся к XIX веку
4
. В то время договорная свобода
связывалась, прежде всего, с условиями действительности сделок, в частности,
с вопросами свободного выражения воли сторон, отсутствием насилия,
принуждения. Например, Г.Ф. Шершеневич, затрагивая проблему принципов
гражданского права, выделял следующие основные начала: принцип строгой
виндикации; непередаваемость обязательств; возмездность торговых сделок;
равноправие иностранцев; принцип освобождения собственника от всяких
стеснений
5
.
Наиболее полное исследование рассматриваемого принципа можно
встретить у И.А. Покровского, который в своей работе «Основные проблемы
гражданского права» выделил главу «Обязательства из договоров. Проблема
договорной свободы». Принцип договорной свободы он назвал «верховным
началом» гражданского права, «одним из краеугольных камней всего
современного гражданского строя»
6
.
И.А. Покровский говорил об отрицательном и положительном выражении
принципа свободы договора. Отрицательный аспект свободы договора, по его
мнению, заключается в том, что никто против своей воли не обязан заключать
договор; положительный - в праве частных лиц заключать договоры любого
содержания. В связи с этим, последствие отказа от данного принципа он видел
в отсутствии, неподвижности гражданской жизни. Принцип свободы договора в
каждом из своих аспектов, по мнению И.А. Покровского, терпит известные
ограничения. С отрицательной стороны рассматриваемого принципа
обязанность вступить в договор установлена для организаций, которые
являются в своей области монопольными, как для находящихся в руках
государства (почта, телеграф), так и для концессированных государством
(железные дороги). Кроме того, такая обязанность установлена для всех
4
Победоносцев К.П. Курс гражданского права. Часть третья: Договоры и обязательства. - М.:
Статут, 2003. С.123-124; Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. - Тула: Автограф, 2001.
С. 391, 405 и др.
5
Шершеневич Г.Ф. Учебник русского гражданского права. - М.: Спарк, 1995. С.26.
6
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. - М.: Статут, 1998. С.249-250.
12
организаций, предлагающих свои услуги публике - аптеки, магазины, стоящие
на улице извозчики и т.д. Принцип договорной свободы в своем
положительном значении подвергается ограничению со стороны закона и вне
законных критериев. Не подлежит сомнению, что не допустим договор,
противный закону. Но каждое устанавливаемое законом ограничение подлежит
оценке с точки зрения своей желательности и целесообразности.
В качестве вне законных критериев И.А. Покровский называет
«общественный порядок» и «добрые нравы». Он подробно рассматривает
значение и эволюцию данных категорий в российском и зарубежном
законодательстве. Образцом для введения такого ограничительного начала как
«общественный порядок» в Свод Законов Российской Империи (ст. 1528), а
впоследствии в проект Гражданского Уложения, послужил Кодекс Наполеона,
который объявлял, что всякий акт, противоречащий общественному порядку,
является недозволенным (art. 1133). Общественный порядок можно определить
как нечто такое, что не запрещено законами и что не нарушает «добрых
нравов».
И.А. Покровский считал данную категорию слишком абстрактной для
практического применения, поэтому высказывал пожелание в интересах
будущего Гражданского Уложения понятие «общественный порядок» из
проекта исключить. В отношение же понятия «добрые нравы», по его мнению,
напротив, прослеживается тенденция к расширению сферы его употребления.
Сам термин «добрые нравы» ведет свое начало от римского «boni mores».
Правило о том, что договор, противный добрым нравам, ничтожен, является
универсальной аксиомой. Все разнообразие мнений по поводу «добрых нравов»
в научной литературе того времени сводилось к двум основным направлениям:
первые отождествляли «добрые нравы» с нравственностью, вторые - отрицали
такое отождествление.
По мнению И.А. Покровского, и первая, и вторая позиции имеют один и
тот же недостаток, что опять-таки нет четкого определения «добрых нравов» и
на практике это приводит к судейскому субъективизму. Таким образом, И.А.
13
Покровский делал вывод, что основной тенденцией того времени являлось
стремление к ограничению принципа свободы договора. Стремление это имело
своим источником, прежде всего, экономические интересы, так как ярче всего
данные процессы проявлялись в области договоров имущественных.
Привлеченные с этой целью «общественный порядок» и «добрые нравы»
вносят только больше недоразумений в правовое регулирование
7
.
Дальнейшая отечественная история показывает, что в советский период
на многие годы от данного принципа отказались, но гражданское право
существовало, следовательно, существовала и категория «договор». Чрезмерная
политизированность общества наложила отпечаток на юридическую науку. О
принципе свободы договора говорили лишь как о присущем буржуазному
гражданскому праву
8
.
Договор всегда предполагает определенный уровень свободы его
субъектов. При отсутствии же самостоятельности и инициативы сторон он
утрачивает свое значение. Рассмотрим степень свободы, имевшуюся у
субъектов договорных отношений, в советский период.
В первые годы НЭПа представления о свободе договора были
максимальны. Широкое распространение получила «теория, автономии воли»,
согласно которой при помощи договорного права происходит обмен
хозяйственных благ в силу юридически непринужденного, автономного
договора
9
.
Преобладало же мнение, как отмечает С.Н. Братусь, что товарные
отношения между государственными предприятиями будут вытесняться по
мере дальнейшего расширения и укрепления планового начала
10
.
Практическая реализация данной идеи привела бы к разрушению
экономики страны. Но приоритетное мнение в юридической и экономической
литературе не могло не сказаться на законодательстве того времени. Нет
7
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. - М., 1998. С.250-274.
8
Советское и иностранное гражданское право: Проблемы взаимодействия и развития./ Под
ред. В.П. Мозолина. - М., 1989. С. 226.
9
Иоффе О.С. Развитие цивилистической мысли в СССР. 4.2. - Л., 1978. С .69.
10
Братусь С.Н. Эволюция функций хозяйственного договора. - М., 1985. С.65.