14
сомнений, что это приводило лишь к утрате заинтересованности предприятий в
исполнении своих обязательств, к понижению роли договора, который стал
формальностью.
В 1931-32 гг. права субъектов договорных отношений вновь были
существенно расширены. Договор стал трактоваться как лучшая форма
сочетания плана и хозяйственного расчета. И.Б. Новицкий указывал, что одной
из «основных линий» развития гражданского права в первые 30 лет советской
власти является «рост применения договоров»
11
. Значение договора в этот
период возродилось, хотя свобода договора существовала здесь лишь в
границах, определенных планом.
Новый взгляд на план в качестве основного регулятора экономических
отношений реанимировал договор. При этом, договоры заключались для
выполнения планов и являлись средством конкретизации индивидуальных
плановых заданий. Все ошибки планирования, выявленные при заключении
договоров, могли, быть исправлены только в административном порядке.
Ситуация изменилась в начале пятидесятых годов. Для послевоенного
восстановления страны потребовались новые экономико-правовые механизмы,
которые предоставили бы сторонам договорных отношений большую свободу.
В это время одним из основных принципов договорного права в литературе
назвали свободу и равенство договаривающихся сторон на базе сочетания
общественных и личных интересов
12
.
Арбитраж в начале 50-х годов стал признавать отказы предприятий от
исполнения плановых нарядов на поставку продукции, если договор между
сторонами не был заключен. Но это было больше исключением, чем правилом.
Все же и в этот период преобладала точка зрения о зависимости договора от
плана. Поэтому заключенные сторонами договоры нередко игнорировались, а
стороны руководствовались условиями наряда.
11
Генкин Д.М., Новицкий И.Б., Рабинович Н.В. История советского гражданского права
1917-1947г г. -М, 1949. С.387.
12
Советское гражданское право./ Под ред. Братуся С.Н. - М., 1950. С.280.
15
Коренные изменения произошли в 1962 г., когда были изданы
нормативные акты, позволявшие многим категориям покупателей при наличии
уважительных причин отказываться от принятия наряда и от заключения
договора, предусмотренного плановым актом, обязательным для обеих сторон
13
.
В дальнейшем законодательство о договорах развивалось в сторону
расширения свободы контрагентов. Это происходило за счет изменения
соотношения договора с плановым заданием. Влияние плана на договор
уменьшалось. Нормативные акты стали придавать договору новые функции,
которые позволили ему оказывать обратное воздействие на план.
В литературе рассматриваемого периода снова заговорили о свободе
договора. В.Г. Вердников и А.Ю. Кабалкин отмечали, что договор - это
свободное соглашение сторон, выражение их свободной воли
14
. Причем данное
определение соответствовало действовавшему в тот период законодательству.
Ими отмечалась тенденция расширения свободы усмотрения сторон.
Необходимость этого процесса объяснялась тем, что договор окажется
бесполезным, если не останется места волеизъявлению сторон.
Действительность же показывала, что стороны еще серьезно зависели от
плановых предписаний. В такой ситуации нельзя было говорить о договоре в
полном смысле этого слова. В.В. Витрянский даже впоследствии отмечал, что
недостатки современных договорных отношений имеют истоки именно в этом
периоде истории
15
.
В восьмидесятые годы интерес к договору возрос, что было связано с
существенным повышением его роли в экономических отношениях. Договор
13
Кабалкин А.Ю. Гражданско-правовые договоры как форма удовлетворения потребностей
трудящихся в период развернутого строительства коммунизма. - М., 1963. С.9.
14
Вердников В.Г, Кабалкин А.Ю. Гражданско-правовые формы товарно-денежных
отношений. - М., 1970. С.46-47.
15
Витрянский В.В. Договор как средство регулирования рыночных отношений. // Экономика
и жизнь. - 1994. - № 27. - С.22.
16
стали называть «важнейшим инструментом развития экономики»
16
. У
субъектов появилась свобода распоряжения сверхнормативными запасами
продукции и неиспользованными материальными ценностями (излишками). В
это время появляются серьезные исследования многообразия взаимоотношений
сторон в договорных отношениях.
В юридической литературе рассматривается категория договора о
совместной деятельности, то есть признается возможность возникновения
юридического лица в договорно-правовом порядке.
Говорится о расширении самостоятельности субъектов хозяйственной
деятельности и об ограничениях свободы. Кроме того, отмечается повышение
роли диспозитивных норм
17
.
Одновременно с расширением свободы договора в эти годы получают
развитие идеи защиты прав потребителей
18
. Следует обратить также внимание
на исследование средств обеспечения исполнения обязательств
19
. Именно в это
время в литературе появились предложения дополнить разделы «Общие
положения об обязательствах» кодифицированных актов гражданского
законодательства подразделами, посвященными общим положениям о
договорах, что также свидетельствовало о повышении роли договора. Но
данные предложения были реализованы лишь с принятием в 1994 г. части
первой ГК РФ.
16
Алексеев С.С., Мозолин В.П., Яковлев В.Ф. Роль гражданского законодательства в
развитии экономики на современном этапе. // Гражданское право и экономика. - М., 1985.
С.9.
17
Халфина Р.О. Право как средство социального управления. - М., 1988. С.57.
18
Мозолин В.П., Кабалкин А.Ю. Совершенствование законодательства об обслуживании
граждан в СССР. // Правовое регулирование в сфере обслуживания граждан. - М., 1983. С.8-
12; Баринов Н.А. Права граждан по договору бытового заказа и их защита. - Саратов, 1973.
С.58-59; Калмыков Ю.Х., Баринов Н.А. Правовые средства обеспечения имущественных
потребностей граждан. // Гражданское право и сфера обслуживания. - Свердловск, 1984.
С.54- 55; Баринов Н.А. О необходимости принятия закона об обеспечении и охране прав
граждан-потребителей. // Гражданское право и экономика. - М., 1985. С. 123.
19
Константинова B.C. Гражданско-правовое обеспечение исполнения хозяйственных
обязательств: Автореферат дисс... докт. юрид. наук. Свердловск, 1989.
17
Принципиальное отличие соглашений, основанных на принципе свободы
договора, от хозяйственных договоров советского периода состоит в
следующем.
В настоящее время договорные отношения в большинстве случаев
базируются на частной собственности и, вступая в них, контрагенты стремятся
к получению максимальной выгоды. Целью же хозяйственных договоров
периода плановой экономики было удовлетворение потребностей общества в
целом. Поэтому данные отношения базировались на принципе товарищеского
сотрудничества и взаимопомощи
20
.
Таким образом, в рассматриваемый период (80-е годы) наблюдалась
тенденция расширения свободы субъектов договорных отношений, прежде
всего, благодаря возрастанию роли договора.
При этом в литературе отмечалось, что «договор предполагает
соглашение, свободное встречное волеизъявление, а в условиях субординации,
соподчиненности об этом говорить не приходится»
21
. Высказывались
предложения о необходимости предоставления предприятиям большей свободы
в деле заключения и исполнения договоров, определении их условий.
Утверждалось, что расширение такой свободы привело бы даже к
внешнему преображению договора: «из бланка на одной-двух страницах
печатного текста, каковым он является теперь, он превратится в объемный
документ - подлинное соглашение сторон, насыщенное индивидуальными
обязательствами»
22
.
Итак, в большинстве случаев ограничения вытекали прежде всего из
планового характера договоров. При этом среди договоров, заключаемых
20
Танага А.Н. Принцип свободы договора в гражданском праве России: Дисс. ... канд. юрид.
наук. Краснодар, 2001. С.45.
21
Сулейменов М.К. Договор как основание возникновения относительного правоотношения
в народном хозяйстве. // Гражданское право и экономика. - М., 1985. С.85.
22
Путинский Б.И. Договор в новой системе хозяйствования. // Государство и право. - 1988. -
№ 11. — С.54.
18
хозяйствующими субъектами, выделялись собственно плановые и заключаемые
по усмотрению сторон
23
.
Одни авторы, такие как: А.Ю. Кабалкин, Ю.Х. Калмыков, B.C.
Константинова, называя признаки гражданско-правовых договоров, выделяли
особенности такой их разновидности как хозяйственный договор. К
специфическим признакам хозяйственного договора они относили: особую
целевую направленность, особый субъектный состав (только социалистические
организации), плановый характер, особое нормативное регулирование, особые
функции договоров, основанные на плановом характере
24
.
Другие же, напротив, противопоставляли данные правовые явления
25
. Эти
противоречия вытекали из существовавшего в то время разногласия о характере
хозяйственных отношений, суть которого сводилась к тому, следует ли их
относить к комплексным, отношениям, или к регулируемым отдельной
отраслью права - хозяйственным правом. Плановый хозяйственный договор
полностью соответствовал указанным признакам. Свобода договора в нем была
сведена к нулю. Те же договоры социалистических организаций, которые не
подчинялись плановому режиму, включались в группу регулируемых. В, них
обязательственные отношения устанавливались по усмотрению сторон.
Порядок заключения и исполнения таких договоров регулировался общими
нормами гражданского законодательства.
По поводу соотношения плана и договора в литературе высказывались
различные точки зрения. Одни авторы утверждали, что хозяйственные
обязательства возникают из актов планирования, а договор служит средством
их конкретизации (последовательно-плановая теория)
26
. Другие полагали, что
основанием возникновения этих обязательств служит договор, основанный на
23
Кабалкин А.Ю. Понятие и условия договора. // Российская юстиция. - 1996. - № 6. - С. 19.
24
Хозяйственный механизм и гражданское право./ Под ред. Калмыкова Ю.Х. - Саратов,
1986. С.84-97.
25
Семеусов В.А. Понятие хозяйственного договора. // Хозяйственное право: Межвузовское
пособие. - Иркутск, 1978. С.9.
26
Иоффе О.С. Развитие цивилистической мысли в СССР. 4.2. - Л, 1978. С121.
19
плановом задании (последовательно-договорная теория)
27
. Третьи видели
основанием возникновения обязательств сложный юридический факт
(юридический состав), включающий как акт планирования, так и заключенный
на его основе договор (теория сложного фактического состава)
28
.
Во времена плановой экономики отмечалась существенная разница
между свободой воли у граждан и социалистических организаций. Если в
отношении граждан она признавалась практически в таком же объеме, как и
сейчас, то для организаций существовали серьезные ограничения. Например, не
допускалось заключение договоров о совместной деятельности между
организациями и гражданами, так как они не могли преследовать одну цель.
Социалистическая организация вообще не могла иметь собственного
экономического интереса. Институт перемены лиц в обязательстве
использовался преимущественно в сфере отношений между гражданами из-за
его противоречия принципам планирования. При этом, конечно, нужно сделать
оговорку, что граждане в тот период практически могли участвовать лишь в
сделках бытового характера.
Превращение граждан в полноправных субъектов имущественных
отношений произошло лишь с принятием Основ гражданского
законодательства 1991 г. Достичь определенных целей иначе, чем своей волей и
интересом, в гражданско-правовых отношениях невозможно.
Именно гражданско-правовые механизмы, в числе которых в первую
очередь следует назвать принцип свободы договора, позволяют сторонам
наиболее полно учитывать свои интересы и искать индивидуальный подход к
конкретным договорным отношениям.
В данной ситуации гражданское право может тонко и действенно влиять
на становление и развитие имущественных отношений.
27
Грибанов В.П. Основные черты плановых гражданско-правовых договоров и история их
развития: Автореферат дисс... канд. юрид. наук. М., 1953. С.4-6; Халфина P.O. Значение и
сущность договора в советском социалистическом гражданском праве. - М., 1954. С.158-159.
28
Новицкий И.Б., Лунц Л.A. Общее учение об обязательстве. - М., 1950. С.82.
20
Указанные недостатки в полной мере удалось преодолеть лишь с
коренным обновлением законодательства, в том числе основополагающих
принципов.
Только в начале девяностых годов прошлого века нашли применение
научные предложения по совершенствованию гражданско-правового
механизма. Так, закон стал использоваться в качестве основного источника
правового регулирования договорных отношений. Уходит в прошлое
регулирование договорных отношений ведомственными нормативными актами.
Часть проблемы была решена: договорные отношения получили более
высокий уровень правового регулирования - уровень закона, что является
необходимой, объективной тенденцией развития правового регулирования
рынка. При этом правовой инструментарий становится все более развитым,
чутко улавливающим потребности участников
29
. ГК РФ признал, что
гражданское законодательство состоит из Гражданского кодекса и принятых в
соответствии с ним иных федеральных законов (п.2 ст. 3 ГК РФ).
В настоящее время экономические отношения могут регулироваться
также иными нормативными актами, среди которых, в первую очередь, следует
назвать указы Президента РФ и постановления Правительства РФ, которые не
должны противоречить федеральным законам (п. 3 ст. 3 ГК РФ).
Свобода договора получила законодательное закрепление в качестве
принципа гражданского права лишь в ГК РФ 1994 г., хотя в литературе и до его
принятия отмечалось, что совершение различного рода сделок всецело зависит
от свободной воли их участников
30
. В проекте части первой ГК РФ свободе
договора отводилась ст. 361. Статья именовалась «Свобода договора в
определении содержания договора» и в отличие от принятой ст. 421 не
содержала всех элементов принципа свободы договора.
Правило о свободе заключения договора закреплялось в п.4 ст. 1., где
говорилось о свободе лиц в определении любых, не противоречащих праву,
29
Суханов Е.А. Закон для рыночного оборота. // Экономика и жизнь. - 1996. - № 6. - С.38.
30
Матвеев Г.К. Экономическая реформа и кодификация гражданского законодательства. //
Государство и право. - 1992. - № 5. - С.54-55.
21
условий договора. Думается, что в данной фразе некорректно употреблялся
термин «право» (более правильно было бы употребить термин
«законодательство»). Недостатком ст. 361 было то, что ее наименование не
соответствовало содержанию. В принятой и действующей редакции ст. 421 ГК
РФ указанные недочеты были устранены.
Свобода договора всегда была присуща гражданско-правовым договорам.
Но для того, чтобы она была признана принципом на законодательном уровне,
прошел длительный эволюционный путь.
История развития договорных отношений свидетельствует о постоянном
повышении уровня свободы субъектов в заключении договоров. Нельзя
отрицать наличия свободы договора в нашей стране и в советский период
развития экономики. Она существовала, но лишь в определенных границах.
Степень такой свободы с течением времени возрастала, но всегда
наблюдалась ее зависимость от субъектного состава конкретных договорных
отношений. Большинство ограничений относилось к хозяйственным договорам.
Хотя для отношений с участием граждан свобода договора была больше
исключением, чем правилом. О многом говорят ограничения, связанные с
невозможностью граждан иметь в собственности средства производства,
совершать сделки, направленные на получение имущественной выгоды, но
постепенно ситуация менялась.
В.Ф. Яковлев отмечает две главные тенденции современного договорного
права. Во-первых, договор превратился в самостоятельное и главное средство
регулирования экономических отношений. Во-вторых, появилась свобода в
заключении договора, свобода в определении его содержания, формировании
условий, чем осуществляется одно из основных условий свободной рыночной
экономики - свобода договора
31
.
1.2 Общая характеристика принципа свободы договора в российском
гражданском праве
31
Яковлев В.Ф. Новое в договорном праве. // Вестник Высшего Арбитражного суда РФ. -
1994. - № 7. - С. 122.
22
Принцип свободы договора является основополагающим для развития
имущественного (гражданского) оборота.
В юридической литературе свобода договора трактуется как
совокупность её трех проявлений: во - первых, это признание граждан и
юридических лиц свободными в заключении договора. Во-вторых,
предоставление сторонам возможности заключить любой договор, как
предусмотренный, так и не предусмотренный законом (поименованный или
непоименованный), а также смешанный договор. В-третьих, согласно
Гражданскому кодексу Российской Федерации стороны свободны в
определении условий заключаемого договора.
По общему правилу исключается принуждение к заключению договора, в
том числе и со стороны государственных органов.
В философии права показана взаимообусловленность понятий «свобода»
и «равенство». При этом правовое равенство определяется как равенство
свободных и равенство в свободе, а «право – как нормативная форма
выражения свободы посредством принципа формального равенства людей в
общественных отношениях»
32
.
Мне понимается своеобразной, и в то же время верной точка зрения
Михаила Иосифовича Байтина, который говорит, что право – это некая мера
юридической свободы, те рамки в пределах чего личность может быть
свободна. Действуй соответственно праву и будь свободным.
Данный принцип отражает одну из важнейших идей в сфере правового
регулирования гражданско-правовых отношений – идею диспозитивности. Она
заключается в том, что круг оснований, по которым могут приобретаться
гражданские права и обязанности, не ограничивается в кодексе какими-либо
специальными рамками, в соответствии со ст.8 ГК РФ. Также, кодекс включает
в себя значительное число диспозитивных норм, подлежащих применению
лишь в случаях, когда участники отношения не предусмотрят в своем
32
Гегель Г.В. Философия духа / Энциклопедия философских наук. Т.З. М, 1977. С.406
23
соглашении иного правила, чем то, которое зафиксировано диспозитивной
(дозволительной) нормой.
Принцип диспозитивности в гражданском праве означает возможность
участников регулируемых отношений самостоятельно, по своему усмотрению и
в соответствии со своими интересами выбирать варианты своего поведения.
Так, они могут самостоятельно решать вступать или не вступать в те или иные
гражданские правоотношения, с кем заключить гражданско-правовой договор,
требовать или не требовать исполнения обязательств контрагентом, обращаться
за судебной защитой своих прав или нет и т. д.
Таким образом, диспозитивность призвана содействовать такому порядку
вещей, при котором приобретение прав и осуществление обязанностей
производится участниками гражданского оборота своей волей и в своем
интересе. В кодексе прямо указывается: «Граждане (физические и юридические
лица) приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в
своем интересе»
33
.
Свобода заключения договора выражается в следующих элементах:
- в праве участников гражданского оборота самостоятельно решать,
следует им заключать договор или нет;
- в установлении для граждан и юридических лиц реальной свободы в
выборе контрагента по договору;
- в юридическом равенстве сторон в процессе достижения соглашения;
- в самостоятельности сторон в определении вида договора;
- в возможности заключить договор, в котором содержатся элементы
различных договоров, предусмотренных законом или иным правовым актом, а
также возможность заключить смешанный договор;
- в праве сторон самостоятельно вести переговоры с целью достижения
соглашения путём использования любых правомерных способов;
- в регулировании взаимоотношений участников договора
преимущественно диспозитивными нормами, которые действуют только в том
33
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон от
30.11.1994 № 51 // СЗ РФ. – 1994. – № 32. – Ст. 1