81
актами. Таким образом, стороны могут в необходимых случаях
самостоятельно создавать любые модели договоров, не противоречащие
действующему законодательству. Стороны могут заключить как
смешанный договор, так и не поименованный. Несмотря на законодательные
указания и наличие Постановления Пленума «О свободе договора и её
пределах» к сожалению, на практике не всегда представляется возможным
разграничить непоименованный, поименованный и смешанный договоры.
Суды зачастую принимают непоименованный договор за смешанный или
поименованный и стараются найти аналог или аналоги непоименованному
договору среди поименованных, опасаясь того, что недобросовестное
манипулирование договорными конструкциями закономерно приведет к
нарушению функционирования режима договорной дисциплины.
В-третьих, стороны могут определять условия заключаемого ими
договора, в том числе и построенного по указанной в законодательстве
модели. Стороны имеют возможность определять, какими нормами будут
регулироваться их отношения.
Таким образом, они могут:
1) сами установить правила;
2) либо позволят устанавливать правила за них.
На практике суды исходят из презумпции императивности договорных
норм при отсутствии оговорки о праве сторон предусмотреть иное. Изобилие
императивных норм в договорном праве приводит к тому, что субъекты
экономической деятельности не вправе отступить от законодательных
предписаний и скорректировать договор так, как было бы для них наиболее
удобно, выгодно и полезно.
В-четвертых, стороны свободны в расторжении договора. Однако этот
элемент принципа свободы договора не отражен в ст. 421 ГК РФ. Российский
законодатель исходит из принципа «Pacta sunt servanda».
82
Таким образом, договор можно расторгнуть только по обоюдному
согласию, а при нарушении договора контрагентом в основном в судебном
порядке. При этом нарушитель договорной дисциплины находится в
преимущественном положении по сравнению с добросовестным
контрагентом. Последний, и так претерпев существенные неудобства от
несвоевременного или ненадлежащего исполнения договорных обязательств,
вынужден непременно соблюдать претензионный порядок, не менее месяца
ожидать ответа от нарушителя, а затем пройти многочисленные судебные
разбирательства, которые не во всяком случае приведут к желаемому для
потерпевшей стороны результату и лишают возможности совершить
заменяющую сделку. Все это занимает много времени и не только не
эффективно для предпринимательской сферы, но более того еще может
негативно сказаться на её субъектах, которые вынуждены будут терпеть
убытки. Предоставленные нарушающей стороне «льготы» никак не
стимулируют субъекта гражданского оборота добросовестно исполнять
обязательства, даже наоборот.
Таким образом, расширение принципа свободы договора в связи с
включением в него такого обязательного элемента как свобода отказаться от
нарушенного договора никаким образом не повлияет ни на стабильность
гражданского оборота, ни на режим договорной дисциплины.
Все указанные аспекты проявления свободы договора в совокупности
необходимы участникам оборота для того, чтобы реализовать свою
имущественную самостоятельность и экономическую независимость,
конкурировать на равных с другими участниками рынка товаров, работ и
услуг.
83
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННЫХ ИСТОЧНИКОВ
Нормативно-правовые акты Российской Федерации
1. Конституция Российской Федерации (принята всенародным
голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о
поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 N 6-ФКЗ, от 30.12.2008 N 7-ФКЗ,
от 05.02.2014 N 2-ФКЗ, от 21.07.2014 N 11-ФКЗ) // «Собрание
законодательства РФ», 04.08.2014, N 31, ст. 4398.
2. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая)» от
30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с
06.08.2017) // «Собрание законодательства РФ», 05.12.1994, N 32, ст. 3301.
3. «Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая)» от
26.01.1996 N 14-ФЗ (ред. от 28.03.2017) // «Собрание законодательства РФ»,
29.01.1996, N 5, ст. 410.
4. «Трудовой кодекс Российской Федерации» от 30.12.2001 N 197-
ФЗ (ред. от 29.07.2017) (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.10.2017) // «Собрание
законодательства РФ», 07.01.2002, N 1 (ч. 1), ст. 3.
5. Постановление ВС СССР от 31.05.1991 N 2212-1 «О введении в
действие Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик»:
утратил силу с 1 января 2008 года на территории Российской Федерации в
связи с принятием Федерального закона от 18.12.2006 N 231-ФЗ //
«Ведомости СНД СССР и ВС СССР», 1991, N 26, ст. 734.
6. Федеральный закон от 28.12.2009 N 381-ФЗ (ред. от 03.07.2016)
«Об основах государственного регулирования торговой деятельности в
Российской Федерации» (с изм. и доп., вступ. в силу с 15.07.2016) //
«Собрание законодательства РФ», 04.01.2010, N 1, ст. 2.
7. Федеральный закон от 22.07.2008 N 159-ФЗ (ред. от 01.07.2017)
«Об особенностях отчуждения недвижимого имущества, находящегося в
государственной собственности субъектов Российской Федерации или в
84
муниципальной собственности и арендуемого субъектами малого и среднего
предпринимательства, и о внесении изменений в отдельные законодательные
акты Российской Федерации» // «Собрание законодательства РФ»,
28.07.2008, N 30 (ч. 1), ст. 3615.
8. Федеральный закон от 24.07.2007 N 209-ФЗ (ред. от 26.07.2017)
«О развитии малого и среднего предпринимательства в Российской
Федерации» // «Собрание законодательства РФ», 30.07.2007, N 31, ст. 4006.
9. Федеральный закон от 30.12.2004 N 214-ФЗ (ред. от 29.07.2017)
«Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных
объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые
законодательные акты Российской Федерации» // «Собрание
законодательства РФ», 03.01.2005, N 1 (часть 1), ст. 40.
10. Федеральный закон от 26.07.2006 N 135-ФЗ (ред. от 29.07.2017)
«О защите конкуренции» // «Собрание законодательства РФ», 31.07.2006, N
31 (1 ч.), ст. 3434.
11. Федеральный закон от 05.04.2013 N 44-ФЗ (ред. от 29.07.2017) «О
контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения
государственных и муниципальных нужд» // «Собрание законодательства
РФ», 08.04.2013, N 14, ст. 1652.
12. Федеральный закон от 17.08.1995 N 147-ФЗ (ред. от 29.07.2017)
«О естественных монополиях» // «Собрание законодательства РФ»,
21.08.1995, N 34, ст. 3426.
13. Закон РФ от 07.02.1992 N 2300-1 (ред. от 01.05.2017) «О защите
прав потребителей» // «Собрание законодательства РФ», 15.01.1996, N 3, ст.
140.
Международные правовые акты
14. «Всеобщая декларация прав человека» (принята Генеральной
Ассамблеей ООН 10.12.1948) // «Российская газета», 10.12.1998.
85
15. «Устав Организации Объединенных Наций» (Принят в г. Сан-
Франциско 26.06.1945) // «Сборник действующих договоров, соглашений и
конвенций, заключенных СССР с иностранными государствами», Вып. XII, -
М., 1956, с. 14 - 47.
16. «Хартия Европейского Союза об основных правах» (2007/С
303/01) [рус., англ.] (Вместе с «Разъяснениями...» (2007/С 303/02)) (Принята в
г. Страсбурге 12.12.2007). - [Электронный ресурс] - Режим доступа:
http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=INT&n=43187#0
17. Декларация Международной организации труда «Об
основополагающих принципах и правах в сфере труда» (принята в г. Женева
18.06.1998) // «Российская газета», N 238, 16.12.1998.
Нормативно-правовые акты зарубежных стран
18. Гражданское уложение Германии. Вводный закон к
Гражданскому уложению: Перевод с немецкого. - М.: Волтерс Клувер, 2008.
- 896 с.
19. Торговое уложение Германии: Перевод с немецкого. - М.:
Волтерс Клувер, 2009. - 606 с.
Судебная и административная практика
20. Определение Верховного Суда РФ от 29.03.2016 N 83-КГ16-2 «О
взыскании процентов за пользование займом». - [Электронный ресурс] -
Режим доступа:
http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=ARB&n=459617#0
21. Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от
04.09.2015 по делу N А56-40587/2014 «О признании недействительными в
части государственного контракта и соглашения о завершении работ,
взыскании задолженности». - [Электронный ресурс] - Режим доступа:
http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=ASZ&n=173521#0
86
22. Постановление АС Уральского округа от 02.06.2014 № Ф09-
2951/14 по делу № А76-11311/2013. - [Электронный ресурс] - Режим доступа:
http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=AUR&n=153034#0
23. Постановление Конституционного Суда РФ от 23 февраля 1999
г. N 4-П «По делу о проверке конституционности положения части второй
статьи 29 Федерального закона от 3 февраля 1996 года «О банках и
банковской деятельности» в связи с жалобами граждан О.Ю. Веселяшкиной,
А.Ю. Веселяшкина и Н.П. Лазаренко». - [Электронный ресурс] - Режим
доступа: http://sudbiblioteka.ru/ks/docdelo_ks/konstitut_big_828.htm
24. Постановление от 11 марта 2012 г. по делу № А41-4605/2011. -
[Электронный ресурс] - Режим доступа:
http://sudact.ru/arbitral/doc/NQwcR5atMgmu/
25. Постановление Пленума Верховного Суда РФ N 6, Пленума ВАС
РФ N 8 от 01.07.1996 (ред. от 24.03.2016) «О некоторых вопросах, связанных
с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации»
// «Бюллетень Верховного Суда РФ», N 9, 1996, N 5, 1997.
26. Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14
марта 2014 г. N 16 «О свободе договора и ее пределах» // «Вестник Высшего
Арбитражного Суда Российской Федерации», 2014 г., N 5.
27. Постановление Президиума ВАС РФ от 19.11.2013 N 8668/13 по
делу N А82-3890/2012 «О взыскании долга по договору о предоставлении
торгового места, неустойки». - [Электронный ресурс] - Режим доступа:
http://www.consultant.ru/cons/cgi/online.cgi?req=doc&base=ARB&n=382492#0
28. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от
01.03.2005 № 12102/04. - [Электронный ресурс] - Режим доступа:
http://sudbiblioteka.ru/as/text1/vasud_big_6370.htm
29. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от
12 июля 2011 г. N 17389/10 по делу N А28-732/2010- 31/18. - [Электронный
ресурс] - Режим доступа: https://zakonbase.ru/content/base/256927
87
30. Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от
26 января 1999 г. N 6150/98. - [Электронный ресурс] - Режим доступа:
http://www.russianpeople.ru/node/152
31. Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.06.2008
N А58-6020/07-0104-Ф02-1729/08 по делу N А58-6020/07-0104. -
[Электронный ресурс] - Режим доступа: http://www.resheniya-
sudov.ru/2008/167228/
32. Постановление ФАС Московского округа от 17.03.2010 N КА-
А40/2036-10 по делу N А40-24775/09-92-87 «О взыскании долга по договору
поставки». - [Электронный ресурс] - Режим доступа: http://www.resheniya-
sudov.ru/2010/205255/
33. Постановление ФАС Московского округа от 25.01.2006,
18.01.2006 N КГ-А40/13679-05 по делу N А40-17852/05-30-120. -
[Электронный ресурс] - Режим доступа: http://www.resheniya-sudov.ru/2005-
2006/66943/
34. Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.03.2010 по
делу N А56-20175/2009. - [Электронный ресурс] - Режим доступа:
http://ppt.ru/newstext.phtml?id=46222
35. Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского
округа от 18 января 2010 г. по делу N А38-934/2009. - [Электронный ресурс] -
Режим доступа: http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/23416708/
36. Постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского
округа от 5 июня 2014 г. N Ф01-1673/14 по делу N А82-9662/2013. -
[Электронный ресурс] - Режим доступа:
http://www.garant.ru/products/ipo/prime/doc/39536421/
37. Постановление Федерального арбитражного суда Западно-
Сибирского округа от 14 мая 2010 г. по делу N А45-14601/2009. -
[Электронный ресурс] - Режим доступа: http://base.garant.ru/34135594/
88
38. Постановление Федерального арбитражного суда Уральского
округа от 31 марта 2011 г. N Ф09-1200/11 по делу N А60-23124/2010
(ключевые темы: утилизация - заказчик - исполнитель - смешанный договор -
дополнительное соглашение). - [Электронный ресурс] - Режим доступа:
http://base.garant.ru/38608249/
Монографии, учебные пособия, научные статьи, справочная
литература
39. Алексеев С.С. Проблемы теории права: Основные вопросы общей
теории социалистического права [Электронный ресурс]. // Режим доступа:
https://www.google.ru/url?sa=t&rct=j&q=&esrc=s&source=web&cd=2&ved=0ah
UKEwjO0s6His3XAhXFQJoKHXFQBrMQFggvMAE&url=http%3A%2F%2Ffor
um.yurclub.ru%2Findex.php%3Fapp%3Dcore%26module%3Dattach%26section
%3Dattach%26attach_id%3D74449&usg=AOvVaw1-RkzGDhjsLLs9gCE9MByj
40. Антонова Н.А., Шемшур Н.О. Непоименованные и смешанные
договоры в гражданском праве // Инновационная наука. - 2017. - №3. - С. 95-
97.
41. Банковские операции / под ред. Ю.И. Коробова. - М.: Магистр:
НИЦ ИНФРА-М, 2013. - 592 с.
42. Белов В.А. Гражданское право. Том 1. Общая часть. Введение в
гражданское право. - М.: Юрайт, 2016. - 622 с.
43. Бондаренко Н.Л. Принцип свободы договора: сущность,
содержания, основания и пределы ограничения // Актуальные проблемы
гражданского права. - 2016. - №2. - С.6-19.
44. Борисов А.Н., Ушаков А.А., Чуев В.Н. Комментарий к разделу III
Общая часть обязательственного права части первой Гражданского кодекса
РФ (главы 21 - 29) (постатейный). - М.: Консультант Плюс, 2015. - 319 с.
45. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. - М.:
Статут, 2011. - 847 c.
89
46. Братусь С.Н. Эволюция функций хозяйственного договора //
Гражданское право и экономика. - М.: Изд-во ИГиП АН СССР, 1985. - С. 65-
70.
47. Бычков А.И. Вопросы недействительности смешанного договора
// Гражданское право. - 2013. - N 6. - С. 18-21.
48. Венедиктов А.В. Избранные труды по гражданскому праву /
науч. ред. А.А. Иванов. - М.: Статут, 2004. - 463 c.
49. Волос А.А. Свобода договора в истории юриспруденции // Закон
и порядок в современном обществе. - 2014. - №17. - С. 42-51.
50. Гаджиев Г.А. Конституционные принципы рыночной экономики
(развитие основ гражданского права в решениях Конституционного Суда
Российской Федерации). - М.: Юристъ, 2014. - 286 с.
51. Гражданский кодекс Российской Федерации. Постатейный
комментарий к главам 1, 2, 3 / под ред. П.В. Крашенинникова. - М.: Статут,
2013. - 336 с.
52. Гражданское право / Под ред. Б.М. Гонгало. - М.: Статут, 2017. -
511 с.
53. Гражданское право / под ред. Ю.К. Толстого, А.П. Сергеева. - М.:
Проспект, 2012. - 784 с.
54. Гришаев С.П. Комментарий к закону об основах
государственного регулирования торговой деятельности в России
[Электронный ресурс]. // Режим доступа: http://justicemaker.ru/view-
article.php?id=9&art=143
55. Давлетова А.Р., Лескова Ю.Г. К вопросу о пределах свободы
заключения непоименованного договора // Власть Закона. - 2014. - N 2. - С.
34-43.
56. Дигесты Юстиниана. Избранные фрагменты в переводе и с
примечаниями И.С. Перетерского / Отв. ред. Е.А. Скрипилев. - М.: Наука,
1984. - 456 c.