4
Содержание
ВВЕДЕНИЕ .................................................................................................................. 5
Глава 1. Принцип свободы договора - основной принцип гражданского права 11
1.1. Сущность и значение принципа свободы договора, соотношение принципа
свободы договора с другими принципами гражданского права .......................... 11
1.2. Воплощение принципа свободы договора и его ограничения в гражданском
праве других стран .................................................................................................... 25
Глава 2. Содержание принципа свободы договора ............................................... 36
2.1. Свобода заключения договора .......................................................................... 36
2.2. Свобода выбора формы и вида договора ......................................................... 45
2.3. Свобода условий договора ................................................................................ 58
Глава 3. Ограничения при реализации принципа свободы договора .................. 64
3.1. Основания, пределы и ограничения принципа свободы договора в
законодательстве и правоприменительной практике ............................................ 64
3.2. Проблемы, связанные со злоупотреблением принципом свободы договора и
пути их решения ........................................................................................................ 71
ЗАКЛЮЧЕНИЕ ......................................................................................................... 79
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ ................................................. 85
5
ВВЕДЕНИЕ
Возникновение и развитие учения о свободе договора тесно связано с
развитием товарно-денежных, рыночных отношений. История показывает, что
рыночная экономика и принцип свободы договора взаимообусловлены и
взаимосвязаны.
Так, свобода договора является неотъемлемым элементом рыночной
экономики, условием еѐ функционирования, а в области права - проявлением
идеи о свободной экономической деятельности. В те периоды истории, когда
рыночная экономика становилась более интенсивной и свободной от
государственного контроля, существенно расширялась сфера реальной свободы
договора в позитивном праве (например, классическое римское право, частное
право западных стран 19 в.). И, наоборот: в условиях упадка рыночной
экономики или замены еѐ на плановые методы организации экономической
жизни ценность договорной свободы значительно снижалась, а в праве
вводилось множество ограничений свободы договора (например, средневековое
право европейских стран, плановая экономика "народных демократий").
Идея свободы договора в обществе набирала силу по мере усиления
понимания важности в экономике свободы экономического оборота.
Развитие исследуемого принципа связывают с началом XIX века, когда в
Европе становится крайне популярной идея шотландского экономиста Адама
Смита о «невидимой руке рынка».
Идея «невидимой руки» постулирует наличие естественных законов, то
есть самопроизвольного естественного движения ресурсных потоков к
состоянию рыночного равновесия, при котором рынок работает как своего рода
регулятор с обратной связью. Таким образом, максимальная эффективность
экономики достигается и без активного участия государства.
Однако уже с конца XIX века выяснилось, что практически абсолютная,
ничем не ограниченная договорная свобода может привести к негативным
последствиям. Поэтому в последнее время намечается общемировая тенденция
6
к защите слабой стороны в договорных обязательствах и, как следствие, к
некоторому ограничению свободы договора. Так, в послевоенный период
практически все страны признали право суда снизить завышенную договорную
неустойку. Кроме того, современное законодательство не допускает действий,
направленных на ограничение конкуренции.
На протяжении истории последних лет западные страны постоянно ищут
какой-либо компромисс между абсолютной договорной свободой и тотальной
государственной регламентацией. Однако все эти колебания в регулятивной
политике государств имеют по существу чисто количественное, но не
качественное влияние на реальную сферу договорной свободы, не опровергая
еѐ значения как опровержимой презумпции. Идея свободы договора стала
краеугольным камнем в фундаменте современной рыночной экономики
развитых и активно развивающихся стран.
Большинство современных учѐных согласны с тем, что договорная
свобода должна рассматриваться как базовая презумпция, для опровержения
которой требуются убедительные и весомые аргументы, и спорят по сути лишь
о количестве исключений. В период 19 - 20 веков в западных странах
изменения сферы допустимой договорной свободы были достаточно
чувствительны, но мало напоминали то, что произошло в советской России, где
как раз и имело место то самое полноценное падение свободы договора.
Само по себе существование свободы договора как категории рыночной
экономики оправдывается, прежде всего, представлением о человеке как
участнике оборота, который обладает рациональным поведением и
осуществляет в основном рациональный выбор, что предполагает, что никто не
может оценить интересы взрослого человека лучше, чем он сам. Поэтому люди
в процессе заключения контрактов чаще всего действуют рационально,
осознавая издержки, выгоды и стремясь максимизировать реализацию своих
целей, как бы они ни понимали выгоды, издержки и сами цели.
Помимо всего прочего, свобода договора всегда шла неразрывно с идеей
свободы личности. Многие современные работы, касающиеся свободы
7
договора, опираются, прежде всего, на анализ проблематики свободы договора
через призму конституционных ценностей и этических идеалов. И это не
случайно, так как становление и возвышение принципа свободы договора в 19
веке совпало по времени с процессом разрушения коллективистских этических
установок и с популяризацией идеалов индивидуализма личности. Человек
перестал рассматриваться как элемент группы, а взаимодействие людей друг с 7
другом начало выстраиваться преимущественно на контрактных началах.
Свобода договора проявляется в качестве ценности личной свободы, элемента
конституционных прав и свобод человека, в том числе свободы экономической
деятельности.
Новая эпоха сформировала свободную личность, свободно вступающую в
социальные и экономические взаимосвязи с другими личностями на основе
рационального расчѐта. Свободный экономический обмен граждан в условиях
разделения труда стал во главе западного либерально-этического консенсуса
второй половины 20 века и элементом системы прав и свобод личности.
Поэтому не удивительно, что в последнее время принцип свободы договора
приобрѐл во многих странах конституционный статус.
С.С. Алексеев, говоря о политико-правовом значении свободы договора в
нашей стране, назвал свободу договора одним из важнейших демократических
завоеваний России, предназначенных для конструирования правового и
политического строя российского общества
1
.
Настоящая работа посвящена вопросу свободы договора в гражданском
праве Российской Федерации (далее по тексту - гражданское право РФ).
Свобода договора является принципом, сквозной идеей гражданского
права, и провозглашается законодателем основным началом гражданского
законодательства в статье 1 Гражданского кодекса Российской Федерации
2
(далее по тексту - Гражданский кодекс РФ, ГК РФ, ГК). Дальнейшее его
1
Гражданское право / Алексеев С.С., Гонгало Б.М., Мурзин Д.В. и др. ; под общ. ред. Алексеева С.С. - М., 2011.
- 536 с.
2
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 18.07.2019) //
опубликован на Официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru - 18.07.2019
8
раскрытие содержится в норме статьи 421 ГК, относящейся к совокупности
норм и понятий о договоре общих положений обязательственного права.
Можно сказать, что в этом контексте она, несомненно, выступает, с одной
стороны, как закреплѐнное в законе основное начало гражданского права, а с
другой стороны, как непосредственный и практический регулятор гражданско-
правовых отношений в процессе правоприменения, а также непосредственной
реализации права. Именно этим действием принципа, его регулированием,
влиянием на правоотношения, а также его реализацией в гражданском праве
предопределена тема данной дипломной работы. Указанная двойственная
природа принципа свободы договора предопределяет двойственность объекта
настоящей работы, которым являются общественные отношения, возникающие
в экономическом обороте и базирующиеся на принципах гражданского права, а
также общие положения о договоре.
Предметом исследования выступают основополагающие нормы права,
регламентирующие договорные отношения.
Цель данной дипломной работы заключается в исследовании
теоретических и практических вопросов в гражданском праве, составляющих
правовую характеристику принципа свободы договора.
Для достижения поставленной цели необходимо решить ряд задач:
- исследовать сущность и значение принципа свободы договора,
соотношение принципа свободы договора с другими принципами гражданского
права ;
- изучить воплощение принципа свободы договора и его ограничения в
гражданском праве других стран;
- раскрыть содержание свободы заключения договора;
- проанализировать свободу выбора формы и вида договора;
- выявить особенности свободы условий договора;
- провести анализ основания, пределов и ограничения принципа свободы
договора в законодательстве и правоприменительной практике;
9
- выявить проблемы, связанные со злоупотреблением принципом свободы
договора и пути их решения.
Методологией и теоретической основой работы являются основные
положения и выводы различных гражданско-правовых доктрин, метод
теоретического анализа и синтеза, сравнительный правовой и формально-
логический метод и т. д. В работе использованы системный и структурно-
фундаментальный подходы, использованы разнообразие логических операций:
анализ, синтез, аналогия.
Теоретическая основа работы. В работе обобщены работы многих
российских цивилистов, изучавших принцип свободы договора, которые
послужили основой для написания работы, а также благодаря которым
сохранилась преемственность в исследовании темы настоящей работы.
К более ранним исследователям вопросов принципа свободы договора
относятся И.А. Покровский
3
, М.И. Брагинский
4
, В.В. Витрянский
5
, Е.А.
Суханов
6
и другие.
Спустя 6-8 лет после введения в действие первой части Гражданского
кодекса РФ практически в один и то же период детальным изучением свободы
договора занимались такие учѐные, как Ю.Л. Ершов
7
, К.И. Забоев
8
, А.Н.
Танага
9
, Д.А. Толченкин и другие. Это было обусловлено новым
экономическим курсом, стремительным становлением рыночной экономики, и
признанием конструкции договора основным элементом рынка.
3
Покровский, И.А. Основные проблемы гражданского права / И.А. Покровский. - М., 1998. - 351 с.
4
Брагинский, М.И. Договорное право: Общие положения / М.И. Брагинский, В.В. Витрянский. - М. : Статут,
2001. - 847 с.
5
Витрянский, В.В. Гражданский кодекс и суд / В.В. Витрянский // Вестник ВАС РФ. - 1997. - №7. - С.131-144.
Суханов, Е. А. Гражданское право. В 4 т. Т. 1: Общая часть / Е.А. Суханов. - М. : Волтерс Клувер, 2008. - 720 с.
6
Суханов, Е. А. Гражданское право. В 4 т. Т. 1: Общая часть / Е.А. Суханов. - М. : Волтерс Клувер, 2008. - 720
с.
7
Ершов, Ю.Л. Принцип свободы договора и его реализация в гражданском праве Российской Федерации :
дисс... канд. юрид.наук / Ю.Л. Ершов. - Екатеринбург, 2001. - 170 с.
8
Забоев, К.И. Правовые и философские аспекты гражданско- правового договора / К.И. Забоев. СПб, 2003. -
278 с.
9
Танага, А.Н. Принцип свободы договора в гражданском праве России : дисс... канд. юрид. Наук / А.Н. Танага.
- Краснодар, 2001. - 226 с.
10
К более современным исследованиям можно отнести труды таких
учѐных, как М.В. Кратенко
10
, А.Г. Карапетов
11
, А.И. Савельев, В.А. Белов, Ю.В.
Рогова, Ю.В. Романец, Д.В. Огородов, Е.В. Татарская, Е.М. Фетисова, А.А.
Волос и другие.
Можно с уверенностью сказать, что интерес к изучению и исследованию
принципа свободы договора с каждым годом становится всѐ интенсивнее.
Практической основой данной работы выступают нормативные правовые
акты, материалы судебной практики.
Структура работы обусловлена предметом, целью и задачами
исследования. Работа состоит из введения, трех глав, разделенных на семь
параграфов, заключения, списка использованной литературы.
10
Кратенко, М.В. Злоупотребление свободой договора: частноправовые и публично-правовые аспекты
[Электронный ресурс] / М.В. Кратенко. - М.: Волтерс Клувер, 2010 // СПС «Гарант».
11
Карапетов, А.Г. Практика применения арбитражными судами Постановления Пленума ВАС РФ от 14.03.2014
N 16 "О свободе договора и ее пределах" [Электронный ресурс] / А.Г. Карапетов, Е.М. Фетисова // Вестник
экономического правосудия Российской Федерации. - 2015. - N 12. - С. 146-191 // СПС «КонсультантПлюс»/
11
Глава 1. Принцип свободы договора - основной принцип гражданского
права
1.1. Сущность и значение принципа свободы договора, соотношение
принципа свободы договора с другими принципами гражданского права
Принцип свободы договора установлен в п. 2 ст. 1 Гражданского кодекса
РФ, согласно которому граждане (физические лица) и юридические лица
приобретают и осуществляют свои гражданские права по своей воле и в своих
интересах. Они вправе устанавливать свои права и обязанности на основании
договора и при определении любых условий договора, которые не
противоречат законодательству
12
.
Учитывая значительное количество монографий, посвященных
принципам гражданского права
13
, уровень их научных исследований, как
отмечает А.Ю. Рыженков, крайне неравномерен и в целом не соответствует их
реальной ценности в гражданско-правовом регулировании
14
. Помимо этого
обстоятельства, принципы гражданского права, как отмечается в литературе,
сформулированы на высшем уровне правовой абстракции, что обуславливает
высокую правовую неопределенность и высокий уровень субъективности при
их применении
15
.
В литературе содержание этого принципа подробно. В частности, Ю. В.
Рогова включает следующие элементы в содержание этого принципа -
«возможность сторон договора по своему усмотрению»:
1) определить, следует ли заключать договор, другими словами, вступать
или не вступать в договорные отношения (свобода договора);
12
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 18.07.2019) //
опубликован на Официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru - 18.07.2019
13
Карапетов А.Г., Савельев А.И. Свобода договора и ее пределы: В 2 т. М.: Статут, 2012. Т. 1: Теоретические,
исторические и политико-правовые основания принципа свободы договора и его ограничений
14
Рыженков А.Я. Основные начала (принципы) российского гражданского законодательства и смежных
отраслей права: Монография. М.: Юрлитинформ, 2015. С. 4.
15
Волков А.А. Злоупотребления принципом свободы договора // Юрист, 2015. № 4.
12
2) определить, с кем заключать договор (свобода выбора контрагента по
договору);
3) определить, где заключить договор (свобода выбора места заключения
договора);
4) определить, когда заключать договор (свобода выбора времени
заключения договора);
5) определить форму договора (свобода выбора формы договора);
6) определить тип заключаемого договора (свобода выбора типа
договора);
7) определять содержание (условия) договора, в том числе возможность
изменять и отменять условия договора (свобода определения условий
договора);
8) расторгнуть договор, иным образом расторгнуть договор, т. е. выйти из
договорных отношений (свобода расторгнуть договор)»
16
.
Следует согласиться, что этот принцип распространяется на стадии
исполнения и расторжения контракта. Как указывает Конституционный Суд
Российской Федерации, в соответствии с пунктом 1 ст. 450 ГК РФ изменение и
расторжение договора возможны по соглашению сторон, если иное не
предусмотрено Гражданским кодексом, другими законами или договором.
Предоставляя сторонам возможность на договорной основе определять
основания, на которых возможное изменение или расторжение договора, кроме
как по их взаимному согласию, оспариваемая норма сама по себе направлена на
реализацию гражданского принципа свободы договора и не может
рассматриваться как нарушающие права и свободы заявителя, указанные в
жалобе
17
.
Свобода договора выражается, прежде всего, в возможности
добровольного заключения договора, в том числе при выборе формы договора.
16
Рогова Ю.В. Договор как средство обеспечения стабильности гражданского оборота. М.: Статут, 2015. С. 59.
17
Определение Конституционного Суда РФ от 24.05.2005 № 170-О «Об отказе в принятии к рассмотрению
жалобы Свободного профсоюза работников МП «Медавтотранс» на нарушение конституционных прав и
свобод п. 1 ст. 450 Гражданского кодекса Российской Федерации» // СПС КонсультантПлюс.
13
Стороны, как указано выше, имеют право заключать любой договор, даже
не предусмотренный законом, или на их условиях - смешанный договор,
содержащий условия различных договоров.
В этом случае в качестве стоимости будет указываться не название такого
договора, а предмет договора, фактическое содержание прав и обязанностей
сторон, распределение рисков и т. д.
18
. Положения закона о предусмотренных
договорах могут применяться по аналогии с договорами, не предусмотренными
законом (пункт 2 статьи 421 Гражданского кодекса). Общие положения о
заключении договора будут распространяться как на неуставные договоры, так
и на «обычные» договоры.
Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если
стороны в обязательном порядке в виде случаев достигли соглашения по всем
существенным условиям договора.
Это означает, что стороны договора должны, во-первых, выразить
желание его заключить, а во-вторых, прийти к общему соглашению об
условиях договора, т.е. сохранить баланс интересов, который бы устраивал всех
при заключении договора. Как правило, это происходит путем направления
оферты и ее принятия или вступления в переговоры об условиях договора при
наличии разногласий (глава 28 ГК РФ).
Стороны могут разработать и согласовать условия договора «с нуля» или
использовать примерные условия (нормативную документацию),
разработанные, в том числе саморегулируемыми и другими некоммерческими
организациями участников рынка, для договоров соответствующего типа и
опубликованные в пресса (статья 427 ГК РФ)
19
. Стороны могут по своему
соглашению предусмотреть применение этих ориентировочных условий
(стандартной документации) к своим отношениям по договору либо полностью,
18
Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 «О свободе договора и ее пределах».
19
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 18.07.2019)
// опубликован на Официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru - 18.07.2019