62
критерию,
правовые
определяющему действительность
использование
договора. Необходимо отметить,
правовые
что понятие «публичный порядок» встречается в
регулирование
ст. 19 ШГК для определения
случаев,
правовые
законодательные
когда не
использование
допускаются
функционирование
соглашения,
правовые
нарушающие законы,
правовые
устанавливающие публичный или
функционирование
общественный порядок. Это означает,
правовые
что в
регулирование
праве Швейцарии критерием действительности
использование
договора
функционирование
является
характеристика
предписание закона,
правовые
а
регулирование
не абстрактная
законодательные
категория «публичного порядка».
1
В праве Англии и
регулирование
США для решения вопроса о
регулирование
действительности
использование
договора также
характеристика
применяется критерий публичного порядка. На его основании
характеристика
признаются недействительными
использование
договоры,
правовые
если они нарушают
формирование
свободу
использование
договаривающихся сторон,
правовые
ограничивают
формирование
свободу вступления в
регулирование
брак,
правовые
характеристика
промысла и
регулирование
торговли,
правовые
а
регулирование
также
формирование
свободу
законодательные
конкуренции.
Помимо критерия публичного порядка в
регулирование
праве изучаемых стран для
установления действительности
использование
договора
характеристика
применяется также столь же
функционирование
трудноопределимый критерий «
использование
добрых нравов»,
правовые
законодательные
которым не
использование
должен
характеристика
противоречить
использование
договор по
формирование
своему
функционирование
содержанию.
Хотя указанный критерий
характеристика
применяется уже длительное время
статьей
(ведет
формирование
свое начало от
функционирование
римского «bona fides»),
правовые
использование
до настоящего времени не решен
вопрос,
правовые
законодательные
какие нравы
функционирование
являются «
использование
добрыми».
Таким
функционирование
образом,
правовые
характеристика
принцип
формирование
свободы
использование
договора
функционирование
является
формирование
своеобразным
эталоном,
правовые
с
регулирование
помощью
законодательные
которого
использование
должны выверяться все действия
нормотворца. А
характеристика
при
функционирование
обнаружении несоответствия нового акта
характеристика
рассматриваемому
характеристика
принципу
использование
должен действовать последний. Но
характеристика
при этом
нельзя забывать,
правовые
что постоянно развивающаяся и
регулирование
усложняющаяся система
функционирование
общественных отношений может потребовать введения определённых
ограничений или
характеристика
пределов действия
характеристика
принципа. Естественно,
правовые
что здесь
необходимо
фу нкционирование
соблюдать,
правовые
законодательные
как минимум,
правовые
два важнейших условия:
функционирование
общедозволительный тип
формирование
гражданско-правового регулирования
функционирование
требует
функционирование
объяснения
характеристика
причин введения ограничений и
регулирование
характеристика
пределов действия; данные
действия
использование
должны быть
функционирование
облечены в
регулирование
надлежащую правовую форму. Как
1
Солодченко В.С.,
правовые
Котов Г.М. Указ. соч. С. 61.
63
правило,
правовые
это федеральный закон,
правовые
реже - Указ Президента РФ или
постановление Правительства РФ
статьей
(ст. 421 ГК РФ).
Соблюдение этих условий
характеристика
придаст любым ограничениям истинно
правовой характер,
правовые
не
использование
допустит
характеристика
произвола и
регулирование
характеристика
превращения
характеристика
принципа
формирование
свободы
использование
договора в
регулирование
фикцию,
правовые
декларативное положение.
Всё это
функционирование
требует от правотворческих органов
функционирование
обладания высочайшим
уровнем правовой культуры,
правовые
характеристика
прекрасного знания действующих нормативных
актов
статьей
(во избежание дальнейшего развития «войны законов»),
правовые
функционирование
соблюдения
характеристика
принципов правотворчества
статьей
(законности,
правовые
научности,
правовые
использования
правового опыта,
правовые
демократизма,
правовые
формирование
связи с
регулирование
практикой).
1
Подводя итог вышесказанному,
правовые
можно сделать вывод,
правовые
что заключение
использование
договора
функционирование
состоит в
регулирование
использование
достижении
функционирование
соглашения,
правовые
законодательные
которое
характеристика
представляет
функционирование
собой
встречно направленные и
регулирование
взаимопознанные волеизъявления сторон,
правовые
функционирование
согласованные по всем
функционирование
существенным условиям,
правовые
точно
функционирование
соответствующие
формирование
свободно сформированной воле
функционирование
субъектов
формирование
гражданского права,
правовые
наделенных
законом способностью вступать в
регулирование
использование
договорные отношения,
правовые
а
регулирование
в
регулирование
случаях,
правовые
указанных в
регулирование
законе,
правовые
функционирование
облеченное в
регулирование
функционирование
требуемую форму.
2
1
Теория
формирование
государства и
регулирование
права / Под ред. В.М. Корельского и
регулирование
В.Д. Перевалова. С. 295-297.
2
Постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 14 мая 2006 г. №
А29-5 876/99 // Вестник ВАС РФ. 2006. № 9. С. 23.
64
Глава 3. АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ ОГРАНИЧЕНИЯ СВОБОДЫ
ДОГОВОРА В ГРАЖДАНСКОМ ПРАВЕ
3.1 Непоименованные и
регулирование
смешанные
использование
договоры
Система
формирование
гражданских
использование
договоров постоянно развивается. Появляются
новые типы
статьей
(виды,
правовые
подвиды)
использование
договоров. Причина этого - в
регулирование
непрерывной
эволюции экономического
функционирование
оборота,
правовые
в
регулирование
развитии имущественных отношений,
правовые
регулируемых
использование
договорным правом. "Как только
функционирование
оборот
характеристика
принимает новые
формы,
правовые
так сразу же рождаются новые типы
функционирование
обязательств".
1
Однако не всякое
использование
договорное отношение,
правовые
характеризующееся новыми
формирование
свойствами,
правовые
функционирование
требует формирования нового
использование
договорного института.
Необходимость в
регулирование
его
функционирование
создании возникает лишь в
регулирование
том случае,
правовые
законодательные
когда
новый
характеристика
признак
характеристика
приобретает правовое значение,
правовые
т.е.
функционирование
требует законодательного
отражения. "Там,
правовые
где некоторые различия в
регулирование
экономическом
функционирование
содержании
использование
договоров не влекут за
функционирование
собой различных
функционирование
юридических последствий,
правовые
не
отражаются в
регулирование
функционирование
юридическом
функционирование
содержании,
правовые
нет необходимости в
регулирование
функционирование
создании
новых
формирование
группировок
функционирование
обязательств. Дело в
регулирование
том,
правовые
что не любое изменение в
регулирование
экономическом
функционирование
содержании влечет за
функционирование
собою появление нового вида
правоотношения. Для этого необходимы
функционирование
существенные
законодательные
количественные
изменения,
правовые
характеристика
приводящие к
регулирование
новому скачку - к
регулирование
изменению формы".
2
Право
использование
должно
функционирование
обеспечивать
функционирование
юридическим механизмом
функционирование
те
использование
договорные
отношения,
правовые
законодательные
которые того
функционирование
требуют. В этом - одна из
функционирование
составляющих
эффективности правового регулирования. Поэтому необходимо стремиться к
регулирование
тому,
правовые
чтобы законодатель
формирование
своевременно
функционирование
создавал новые типы
статьей
(виды,
правовые
подвиды)
использование
договоров,
правовые
отражающие
функционирование
юридически значимое разнообразие
экономического
функционирование
оборота.
1
Иоффе О.С. Избранные труды по
формирование
гражданскому праву: из истории цивилистической
мысли. Гражданское правоотношение. Критика теории "хозяйственного права". С. 146.
2
Братусь С.Н. Предмет и
регулирование
система советского
формирование
гражданского права. С. 195-196.
65
Вместе с
регулирование
функционирование
тем,
правовые
набор поименованных
использование
договоров всегда,
правовые
в
регулирование
любой
стране отстает от потребностей
функционирование
оборота. Такое отставание закона от жизни
неизбежно,
правовые
поскольку всякий акт,
правовые
посвященный
формирование
гражданским
правоотношениям,
правовые
отражает потребности практики,
правовые
законодательные
которые определяются
лишь на момент его издания.
Отмеченная особенность законодательства наиболее ощутима
характеристика
применительно к
регулирование
использование
договорным отношениям,
правовые
так
законодательные
как последние
функционирование
создаются
автономной волей самих участников
функционирование
оборота.
1
"Экономическая жизнь и
регулирование
деловой
функционирование
оборот всегда шире закрепленных в
регулирование
законодательстве правовых
форм".
2
Как следствие,
правовые
характеристика
при любом,
правовые
самом
функционирование
современном
формирование
гражданском
законодательстве будут возникать
использование
договоры,
правовые
им не урегулированные
статьей
(непоименованные
использование
договоры).
В
формирование
связи с
регулирование
этим
законодательные
концептуальное значение
характеристика
приобретает вопрос о
регулирование
том,
правовые
законодательные
как относиться к
регулирование
таким
использование
договорам:
характеристика
признавать их законными или
незаконными? В различное время и
регулирование
в
регулирование
разных странах законодательство и
регулирование
функционирование
судебная практика по-разному подходили к
регулирование
его решению.
3
В настоящее время
в
регулирование
функционирование
теории
формирование
гражданского права
характеристика
прочно утвердился
характеристика
принцип,
правовые
фу нкционирование
согласно
законодательные
которому стороны вправе заключить
использование
договор,
правовые
не
характеристика
предусмотренный законом
или иными правовыми актами. Единственное условие,
правовые
функционирование
требующееся для
характеристика
признания такого
использование
договора действительным,
правовые
заключается в
регулирование
том,
правовые
что его
функционирование
содержание не
использование
должно
характеристика
противоречить
функционирование
общим
характеристика
принципам и
регулирование
положениям
формирование
гражданского права.
4
Соответствующая норма закреплена в
регулирование
п. 2 ст. 421 ГК РФ.
Гражданское право
использование
должно способствовать развитию имущественных
отношений,
правовые
а
регулирование
не сковывать законную инициативу их участников. При
появлении непоименованного
использование
договора,
правовые
естественно,
правовые
возникает вопрос о
регулирование
том,
правовые
законодательные
какими нормами он
использование
должен регулироваться.
1
Гордон М.В. Система
использование
договоров в
регулирование
советском
формирование
гражданском праве. С. 70.
2
Брагинский М.И.,
правовые
Витрянский В.В. Договорное право: Общие положения. С. 324-325.
3
Новицкий И.Б.,
правовые
Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. С. 100-101.
4
Брагинский М.И.,
правовые
Витрянский В.В. Указ. соч. С. 323-326.
66
Непоименованный
использование
договор,
правовые
на понятном для
функционирование
обывателя языке,
правовые
означает
не что иное,
правовые
законодательные
как
функционирование
соглашение,
правовые
функционирование
содержание
законодательные
которого закону не известно,
правовые
т.е.
все его условия
функционирование
являются новыми. А внедрение нового,
правовые
законодательные
как известно,
правовые
всегда
порождает относительную неизвестность результата,
правовые
в
регулирование
данном случае
неизвестность
функционирование
судебного толкования условий подобных
функционирование
соглашений.
Смешанный
использование
договор по гибкости и
регулирование
стабильности результата занимает
среднее место между поименованным и
регулирование
непоименованным
использование
договором.
Непоименованный
использование
договор
характеристика
предельно гибок,
правовые
но его практическое
оформление и
регулирование
стабильность с
регулирование
учетом
функционирование
соответствующей
функционирование
судебно-
арбитражной практики носят нередко почти непредсказуемый характер. Однако
практика часто
функционирование
требует
функционирование
сочетать
функционирование
оба этих
характеристика
противоположных фактора:
гибкость
законодательные
конструкции
использование
договора и
регулирование
устойчивость,
правовые
характеристика
прогнозируемость
правоприменения.
1
В п. 3 ст. 421 ГК РФ законодателем дается исчерпывающее определение
понятия «смешанный
использование
договор»,
правовые
главная
функционирование
суть
законодательные
которого
функционирование
состоит в
регулирование
том,
правовые
что
он включает различные элементы уже известных праву
использование
договоров. Кроме того,
правовые
функционирование
согласно указанной норме: - к
регулирование
законодательные
каждому элементу
использование
договора
характеристика
применяются
функционирование
соответствующие правила; -
функционирование
соглашением сторон может быть изменено
характеристика
применение
функционирование
соответствующих норм; -
функционирование
существо смешанного
использование
договора также
может изменять
характеристика
применение
функционирование
соответствующих норм.
Несмотря на ясность и
регулирование
характеристика
простоту
функционирование
содержания указанной нормы,
правовые
на
практике она реализуется
использование
довольно неодинаково. Такое положение дел
формирование
связано в
регулирование
первую очередь с
регулирование
функционирование
тем,
правовые
что различные виды
использование
договоров,
правовые
функционирование
соединяясь в
регулирование
один - смешанный,
правовые
не всегда
функционирование
соотносятся
законодательные
как равнозначные
элементы. В этих случаях
функционирование
образуется неделимое
функционирование
соглашение,
правовые
к
регулирование
элементам
законодательные
которого невозможно
характеристика
применять независимо друг от друга нормы о
регулирование
функционирование
соответствующих видах
использование
договоров
функционирование
согласно правилу,
правовые
указанному в
регулирование
п. 3 ст.
421 ГК РФ.
1
whttp://universa!dv,
правовые
ru/holding/publications/Iaw/smeshannii-dogovor/
67
Названная
характеристика
проблема
функционирование
является ключевой
характеристика
при
характеристика
рассмотрении
функционирование
судебных
споров,
правовые
формирование
связанных
функционирование
со смешанным
использование
договором. В таких ситуациях главное
установить действительную волю сторон,
правовые
не
использование
допустить злоупотребления
законодательные
какой-либо из них и
регулирование
найти
законодательные
компромисс такой воли и
регулирование
закона.
1
Яркая
иллюстрация
законодательные
компетентного подхода к
регулирование
делу
функционирование
со стороны
функционирование
суда и
регулирование
учета им
всех факторов возникших правоотношений на основе смешанного
использование
договора
функционирование
содержится в
регулирование
п. 13 Информационного письма Президиума Высшего
Арбитражного Суда РФ от 16 февраля 2001 г. № 59.
2
В этом Информационном письме отмечается следующее: поскольку
заключенный сторонами смешанный
использование
договор,
правовые
функционирование
содержащий элементы
использование
договора купли-
характеристика
продажи
характеристика
предприятия
законодательные
как имущественного
законодательные
комплекса,
правовые
подлежащего
функционирование
обязательной
формирование
государственной регистрации,
правовые
и
регулирование
использование
договора
поставки
функционирование
оборудования,
правовые
устанавливает единую
функционирование
совокупность
функционирование
обязательств,
правовые
то такой смешанный
использование
договор подлежит
функционирование
обязательной
формирование
государственной
регистрации,
правовые
характеристика
при отсутствии
законодательные
которой
использование
должен считаться незаключенным.
Так,
правовые
истец
статьей
(покупатель)
функционирование
обратился в
регулирование
функционирование
суд с
регулирование
иском к
регулирование
ответчику
статьей
(
характеристика
продавцу) о
регулирование
характеристика
признании смешанного
использование
договора в
регулирование
целом незаключенным по
характеристика
причине отсутствия его
формирование
государственной регистрации ввиду
функционирование
обязательности
такой
характеристика
процедуры для одного входящего в
регулирование
него элемента - купли-
характеристика
продажи
характеристика
предприятия. В ходе
характеристика
рассмотрения этого дела было выяснено,
правовые
что
использование
договор
поставки
характеристика
предназначался для оснащения купленного
характеристика
предприятия
необходимым
функционирование
оборудованием и
регулирование
поэтому такой
использование
договор оказался зависимым
от
использование
договора купли-
характеристика
продажи
характеристика
предприятия,
правовые
что нашло отражение в
регулирование
решении
функционирование
суда.
Таким
функционирование
образом,
правовые
из решения следует,
правовые
что несоблюдение формальностей,
правовые
законодательные
которые относятся к
регулирование
одному виду
использование
договора,
правовые
может повлечь
недействительность элементов
использование
договора,
правовые
законодательные
которые относятся к
регулирование
другому виду.
1
http://umversa!dv.ru/tioldmg/publications/law/smeshannii-dogovor/
2
http://base.garant.ru/12122104/
68
Можно
характеристика
предположить,
правовые
что это решение в
регулирование
определенной степени
характеристика
противоречит положениям ст. 421 ГК РФ,
правовые
функционирование
согласно
законодательные
которой к
регулирование
отношениям
сторон по смешанному
использование
договору
характеристика
применяются в
регулирование
функционирование
соответствующих частях
правила о
регулирование
законодательные
конкретных
использование
договорах. Логичным было бы
характеристика
признать
незаключенным смешанный
использование
договор лишь в
регулирование
части купли-
характеристика
продажи
характеристика
предприятия. Тем не менее,
правовые
в
регулирование
данном случае это решение видится вполне
справедливым,
правовые
поскольку отсутствие первого
использование
договора лишает смысла
функционирование
существования второго.
Уместно
характеристика
привести еще один аналогичный
характеристика
пример: заключается
использование
договор,
правовые
по
законодательные
которому в
регулирование
использование
долгосрочную аренду
характеристика
передается помещение,
правовые
подлежащее
впоследствии реконструкции. Отсутствие регистрации
использование
договора аренды
статьей
(ст.
609 ГК РФ) влечет невозможность последующей реконструкции помещения,
правовые
следовательно,
правовые
такой
использование
договор может быть
характеристика
признан незаключенным
статьей
(недействительным) только полностью.
1
Таким
функционирование
образом,
правовые
закономерным и
регулирование
важным в
регулирование
практическом смысле
видится вопрос: можно ли
характеристика
признать только часть смешанного
использование
договора
незаключенной или недействительной? Опираясь на складывающуюся
функционирование
судебную практику и
регулирование
руководствуясь здравым смыслом,
правовые
можно дать
положительный ответ. Только решающим здесь
функционирование
является то,
правовые
функционирование
сохранен ли
интерес сторон в
регулирование
той части смешанного
использование
договора,
правовые
законодательные
которая не имеет
нарушений. Данное заключение можно
характеристика
проиллюстрировать на следующем
характеристика
примере. Рассматривая иск о
регулирование
характеристика
признании
использование
договора подряда незаключенным,
правовые
функционирование
суд счел
использование
договор смешанным -
функционирование
содержащим элементы
использование
договоров подряда и
регулирование
возмездного оказания услуг. В
формирование
связи с
регулирование
отсутствием
функционирование
существенного условия,
правовые
относящегося к
регулирование
сроку
характеристика
производства работ,
правовые
использование
договор,
правовые
регулирующий
отношения подряда,
правовые
в
регулирование
этой части
функционирование
обоснованно
характеристика
признан
функционирование
судом
незаключенным. Вместе с
регулирование
функционирование
тем
функционирование
обязательства по возмездному оказанию услуг
функционирование
сохранили
формирование
свое действие
статьей
(ФАС Западно-Сибирского округа от 21 октября
2003 г. NФ04/5349-640/А81-2003 по делу NА81-957/2282Г-03). Аналогичный
1
http://universaldv.ru/holding/publications/law/smeshannii-dogovor/
69
подход наблюдается в
регулирование
постановлении ФАС Северо-Западного округа от 4
декабря 2001 г. NА56-23608/01 и
регулирование
постановлении ФАС Северо-Кавказского
округа от 27 сентября 2006 г. NФ08-4832/2006 по делу NА53- 35597/2005-С1-
17.
Используя весьма удобную
законодательные
конструкцию смешанного
использование
договора,
правовые
сторонам не всегда удается учесть все необходимые формальности и
регулирование
спрогнозировать возможные последствия заключения такого
функционирование
соглашения для
законодательные
каждой из них. Из реальных
характеристика
примеров разрешения споров становится
очевидным,
правовые
что подготовка,
правовые
разработка смешанного
использование
договора
использование
должна носить
законодательные
компетентный характер,
правовые
дабы избежать ситуации с
регулирование
нежелательными
последствиями для одной из сторон.
При заключении
использование
договора всегда важно знать,
правовые
законодательные
какими нормами права
будут в
регулирование
дальнейшем регулироваться отношения по нему. Со смешанным
использование
договором всё
функционирование
обстоит
формирование
гораздо сложнее и
регулирование
человеку,
правовые
«далекому от
функционирование
юриспруденции»,
правовые
оценить возможные
функционирование
риски практически невозможно.
Следует отметить,
правовые
что ситуация осложняется еще и
регулирование
функционирование
тем,
правовые
что
действующий закон не запрещает заключать
функционирование
соглашения,
правовые
в
регулирование
законодательные
которых
элементами могут быть
использование
договоры из различных отраслей права. А
законодательные
как
известно,
правовые
законодательные
каждая отрасль российского права имеет
формирование
свои особенные
характеристика
принципы регулирования отношений.
1
К непоименованным
использование
договорам
характеристика
применяются нормы о
регулирование
наиболее
сходном с
регулирование
законодательные
конкретным
использование
договором виде или типе
использование
договоров,
правовые
а
регулирование
также
функционирование
общие
положения
функционирование
обязательственного
статьей
(
использование
договорного) права,
правовые
т.е. правило
функционирование
об
аналогии закона,
правовые
а
регулирование
характеристика
при невозможности этого - аналогия. Тем самым,
правовые
к
регулирование
непоименованным
использование
договорам
характеристика
применяются: 1) нормы наиболее сходных
использование
договоров одного вида или типа с
регулирование
непоименованным
использование
договором; 2)
функционирование
общие
1
Путинский Б.И. Теория и
регулирование
практика
использование
договорного регулирования. М.: ИКД «Зерцало-М»,
правовые
2008. С. 118.
70
положения
функционирование
обязательственного
использование
договорного права
статьей
(правило
функционирование
об аналогии
закона или аналогии права).
1
При таком отношении к
регулирование
законодательные
конструкции непоименованного
использование
договора,
правовые
функционирование
совершенно
функционирование
теряется
формирование
грань между смешанным и
регулирование
непоименованным
использование
договором. На основе формальной логики
функционирование
объясняется почему. Во-первых,
правовые
к
регулирование
данным
использование
договорным
законодательные
конструкциям
характеристика
применяются нормы сходного
использование
договора
такого же вида или типа. Вид и
регулирование
тип
использование
договора,
правовые
элементы
законодательные
которого подлежат
характеристика
применению по аналогии,
правовые
уже зафиксированы в
регулирование
действующем
законодательстве. Таким
функционирование
образом,
правовые
смешанный и
регулирование
непоименованный
использование
договор
слагается из
использование
договорных элементов,
правовые
характеристика
предусмотренных в
регулирование
формирование
гражданском
законодательстве. Во-вторых,
правовые
формирование
гражданским законодательством
характеристика
предусмотрен
ряд типов
использование
договоров. Каждый тип
использование
договора
функционирование
является основой для
дальнейшего деления
использование
договорных
функционирование
обязательств - в
регулирование
данном случае на виды,
правовые
законодательные
которые также зафиксированы в
регулирование
формирование
гражданском законодательстве.
Так,
правовые
использование
договорные
функционирование
обязательства делятся на следующие типы: 1)
функционирование
обязательства по
характеристика
передаче имущества в
регулирование
функционирование
собственность; 2)
функционирование
обязательства по
характеристика
передаче имущества в
регулирование
пользование; 3)
функционирование
обязательства по
характеристика
производству работ;
4)
функционирование
обязательства по реализации результатов творческой деятельности; 5)
функционирование
обязательства по оказанию услуг; 6)
функционирование
обязательства из многосторонних сделок.
Основанием разграничения
использование
договоров на типы
функционирование
является
законодательные
кауза сделки.
Тем самым можно утверждать,
правовые
что
формирование
гражданскому законодательству известно 6
типов
законодательные
кауз.
Непоименованный
использование
договор,
правовые
для того,
правовые
чтобы считаться самостоятельным
использование
договором,
правовые
не
характеристика
предусмотренным
формирование
гражданским законодательством,
правовые
отличающимся от смешанного
использование
договора,
правовые
использование
должен иметь
фо рмирование
свою
законодательные
каузу,
правовые
не
известную ГК РФ.
В отечественной
функционирование
теории
функционирование
существует ряд мнений по поводу
характеристика
применимых
положений к
регулирование
непоименованным
использование
договорам. И.Б. Новицкий полагал,
правовые
что к
регулирование
непоименованным
использование
договорам надлежит
характеристика
применять
функционирование
общие положения
функционирование
1
http ://zakon. ru/B logs/ОпеВtog/842
71
обязательственного права и
регулирование
,
правовые
кроме того,
правовые
в
регулирование
функционирование
соответствующих случаях и
регулирование
в
регулирование
функционирование
соответствующих частях,
правовые
к
регулирование
ним могут быть
характеристика
применены нормы,
правовые
установленные законом для типичных
использование
договоров. Наконец,
правовые
к
регулирование
непоименованным
использование
договорам может быть
характеристика
применена аналогия права.
1
О.С. Иоффе исходил из того,
правовые
что
характеристика
при заключении не
характеристика
противоречащего
закону,
правовые
но и
регулирование
не
характеристика
предусмотренного им
использование
договорного
функционирование
обязательства нового
типа,
правовые
его нормирование
использование
должно осуществляться по аналогии закона или в
регулирование
подлежащих случаях по аналогии права. Не ясно,
правовые
законодательные
как можно
характеристика
применять
аналогию закона,
правовые
если непоименованный
использование
договор не подпадает под уже
характеристика
предусмотренную законом
использование
договорную
законодательные
конструкцию определённого типа.
2
В этом споре,
правовые
пожалуй,
правовые
стоит
функционирование
согласиться с
регулирование
мнением,
правовые
изложенным в
регулирование
книге М.И. Брагинского и
регулирование
В.В. Витрянского,
правовые
в
регулирование
функционирование
соответствии с
регулирование
законодательные
которым,
правовые
характеристика
при наличии специального типа
использование
договора,
правовые
законодательные
какой бы ни была специфика
функционирование
соответствующего вида
использование
договоров,
правовые
он не может считаться
использование
договором sui
generis.
3
Признание спорного правоотношения
использование
договором непоименованным
означает отсутствие урегулирования не только вида,
правовые
но и
регулирование
функционирование
соответствующего
ему типа. Однако и
регулирование
здесь,
правовые
авторы делают странный вывод: « к
регулирование
таким
использование
договорам необходимо
характеристика
применять,
правовые
характеристика
прежде всего,
правовые
нормы сходного типа
использование
договоров,
правовые
а
регулирование
характеристика
при его отсутствии - нормы,
правовые
регулирующие
формирование
гражданско-
правовые
использование
договоры,
правовые
т.е. статьи,
правовые
помещенные в
регулирование
разделе III ГК «Общая часть
функционирование
обязательственного права» - указывают авторы. При этом,
правовые
законодательные
какой
использование
должен быть
критерий определения «сходности» типа
использование
договора,
правовые
учитывая то,
правовые
что
непоименованный
использование
договор
функционирование
создаёт новый тип
использование
договорной
законодательные
конструкции,
правовые
авторы не поясняют.
4
1
Новицкий И.Б.,
правовые
Лунц Л.А. Общее учение об обязательстве. С. 103.
2
Иоффе О.С. Обязательственное право. С. 38.
3
Брагинский М.И.,
правовые
Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М: Статут,
правовые
2007. С. 411.
4
Брагинский М.И.,
правовые
Витрянский В.В. Указ. соч. С. 411.