3
СОДЕРЖАНИЕ
Введение ................................................................................................................... 4
Глава 1. Принцип свободы договора – основной принцип гражданского права8
1.1. Понятие и юридическая природа договора ................................................... 8
1.2. Понятие принципа свободы договора: теоретический аспект .................. 24
1.3. Правовое регулирование договора и принципа свободы договора в
современном гражданском праве ........................................................................ 27
Глава 2. Содержание принципа свободы договора ........................................... 39
2.1. Сущность принципа свободы договора в гражданском праве .................. 39
2.2. Ограничение принципа свободы договора .................................................. 44
2.3. Гарантии обеспечения принципа свободы договора на стадии его
заключения и формирования договорных условий ........................................... 50
Глава 3. Проблемы свободы договора ................................................................ 58
3.1. Проблемы реализации принципа свободы договора .................................. 58
3.2. Реализация принципа свободы договора в правоприменительной практике
................................................................................................................................. 67
3.2. Пути решения проблем в сфере реализации принципа свободы договора в
гражданских правоотношениях ........................................................................... 88
Заключение ............................................................................................................ 97
Список использованной литературы ................................................................. 100
4
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность исследования. Принцип свободы договора установлен в
ст. 1, 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также развивается в
положениях ГК РФ, посвященных договорным обязательствам. Как
показывает практика, закрепления на законодательном уровне принципа
свободы договора не достаточно для того, чтобы эти нормы начали
действовать. Для решения проблем, связанных с реализацией и ограничением
действия принципа свободы договора необходимо осмысление и изучение
действующих правовых конструкций сквозь призму динамично
развивающихся гражданско-правовых отношений.
Проявление данной тенденции состоит в том, что договор находит все
более широкое применение в отношениях граждан между собой, что вызывает
острую необходимость в рассмотрении вопросов изменения и расторжения
договоров.
Одним из важнейших принципов обеспечения гражданских прав
физических и юридических лиц в российском законодательстве является
принцип свободы. Гражданский кодекс Российской Федерации не только
провозгласил «свободу договоров», но и создал необходимые гарантии для ее
осуществления. Признание со стороны Гражданского кодекса Российской
Федерации возросшей значимости договоров нашло свое формальное
выражение в том, что только во второй его части из общего числа 656 статей,
регулирующих отдельные виды обязательств, около 600 посвящено
отдельным видам договоров.
Иначе говоря, на современно этапе развития общества договор является
одним из самых уникальных правовых средств, в рамках которого интерес
каждой стороны может быть удовлетворен только посредством
удовлетворения интереса другой стороны ,что и порождает общий интерес
сторон в заключении договора и его исполнении. И только договор
основанный на взаимной заинтересованности сторон способен обеспечить
5
организованность, порядок и стабильность в экономическом обороте, которые
не могут быть достигнуты посредствам административно-правовых средств.
Договор призван обеспечить эффективный обмен произведенными и
распределенными материальными благами и чутко отслеживать изменения
потребностей участников гражданского оборота. Кроме того, договор
позволяет потреблять материальные ценности не только их производителями
(собственниками, обладателями иных вещных прав), но и другими
участниками гражданского оборота, которым по тем или иным причинам
необходимы эти материальные ценности.
Именно данные качества обуславливают усиление роли договора и
расширение сферы его применения. Но стоит отметить, что такие свойства
договора сохраняются только когда обеспечивается реализация принципа
«свободы договора».
На сегодняшний день, в свете реформ гражданского законодательства
нововведениями затронуты практически все аспекты обязательственной
теории, начиная от конструкции обязательства и заканчивая вопросами
прекращения гражданско-правового договора.
С.С. Алексеев свободу договора назвал одним из важнейших
демократических завоеваний России, предназначенных для конституирования
последовательно правового и политического строя российского общества. Но
формирование и внедрение в практику частноправовых идей и представлений
обеспечиваются достаточно длительным процессом преобразования правового
сознания. Одним из элементов данного процесса должно явиться понимание
сути принципа свободы договора и его нормативное и практическое
воплощение.
Поэтому постижение вопросов реализации данного принципа является
одной из первоочередных задач цивилистической науки современного
периода. Отсутствие целостного исследования принципа свободы договора
оказывает негативное влияние на позицию законодателя и всех субъектов
договорного процесса, так как они вступают в принципиально новые условия
6
практически неподготовленными. Кроме того, правильное понимание
сущности принципа свободы договора и вопросов его реализации являются
важнейшей составляющей благополучного развития российской экономики в
целом
Определяющими в теоретическом осмыслении считаются работы
ученых, проводивших глубокое исследование предмета, как в конкретно-
историческом аспекте, так и при доскональном анализе правовой сущности
предварительного договора: Абесалашвили М.З., Авдеева В.В., Барановского
И.Г., Буякевича С.Г., Жевлаковича М.С., Захарова Р.А., Калпина А.Г., Скребовой
О.П., Чаркина С.А. и др.
Объектом исследования выпускной квалификационной работы являются
общественные отношения, возникающие при заключении, изменении и
расторжении гражданско-правовых договоров.
Предметом исследования – правоотношения, связанные с принципом
свободы договора в гражданском обороте.
Целью выпускной квалификационной работы является исследование
сути принципа свободы договора, вопросов реализации данной идеи в
правовых нормах, норм в практике, а также разработка предложений по
совершенствованию законодательства и практики его применения.
Данная цель обусловила необходимость решения следующих задач:
исследовать общеметодологических и методологических
гражданско-правовых основ свободы договора;
провести анализ положения принципа свободы договора в системе
принципов современного гражданского права России;
дать определение понятия принципа свободы договора;
проанализировать действующие правовых норм, в которых
реализуется основная идея свободы договора;
сформулировать предложения по совершенствованию
законодательства и практики договорной работы.
Методологической основой исследования явилась совокупность
7
общенаучных и специальных методов постижения объективной социально-
правовой действительности в исследуемой области: методы анализа, синтеза,
систематизации и обобщения, формально-логический методы.
Практическая значимость исследования заключается в исследовании
особенностей правового регулирования предварительного договора, имеющих
значение в правоприменительной практике и при изучении студентами
гражданского права.
Выпускная квалификационная работа состоит из введения, трех глав,
состоящих из девяти параграфов, заключения и списка использованной
литературы.
8
Глава 1. Принцип свободы договора – основной принцип гражданского
права
1.1. Понятие и юридическая природа договора
С древних времен гражданско-правовой договор рассматривается как
многоаспектный, сложный и значимый феномен. По мере совершенствования
и развития товарно-денежных и обменных отношений расширялась и сфера
регулирования договорных отношений посредством дополнения системы
правового договора. Сегодня договорами занимаются не только цивилисты.
Они получили широкое распространение в разных сферах жизни
1
. Это и
трудовые договора, и публично-правовые, и международные, и даже
экологические. Договоры превратились в элемент сегодняшней правовой
реальности
2
.
Между тем, объектом данного исследования является не правовой
договор, как таковой, а лишь такая его разновидность, как гражданско-
правовой договор, который в трудах разных ученых получил разные
методологические определения, и, притом, определения - не абстрактные и по
своей конструкции - не однозначные, а многоуровневые. Поэтому, данная
проблематика, как в науке гражданского права, так и в законодательстве
остается актуальной, дискуссионной и открытой для обсуждения. В свое
время, указывая на это, О.С. Иоффе отметил, что «...термин “договор” не
всегда употребляется в одном и том же значении этого слова. Помимо того,
1
Исмагилов Р.Ф., Курзенин Э.Б., Числов А.И. Договор в гражданском праве: понятие и
общая характеристика // Юридическая наука: история и современность. - 2016. - № 1. - С.
111-116. Исмагилов Р.Ф., Курзенин Э.Б., Числов А.И. Договор в гражданском праве и его
содержание // Правовое поле современной экономики. - 2015. - № 12. - С. 82-94. Исмагилов
РФ., Курзенин Э.Б., Числов А.И. Договор в гражданском праве и налоги. Изменение,
расторжение и прекращение договора, его недействительность // Мир политики и
социологии. - 2016. - № 1. - С. 112-121.
2
Шарикова В.С. Понятие и способы отграничения гражданско-правовых договоров в
сфере труда от трудовых договоров // В сборнике: Экономика, управление и право:
тенденции и перспективы развития сборник материалов I Всероссийской научной
конференции студентов и аспирантов. 2018. С. 821.
9
что так именуется соглашение сторон, иногда под договором понимают само
обязательство, возникающее из такого соглашения, а в некоторых случаях этот
термин обозначает документ, фиксирующий факт возникновения
обязательства по воле его участников»
1
. Из этого следует вывод. что сегодня в
науке цивилистики сложно найти главенствующее определение договора как
феномена.
Однако мы не утверждаем, что понятие гражданско-правового договора
не разработано. Наоборот, оно не только разработано, но и с развитием науки
усовершенствовано. Но, зачастую, в это понятие включают противоречащие
друг другу элементы, либо совсем ненужные элементы. И в связи с этим,
сложно увидеть единый подход ученых к решению данной проблемы.
Учитывая эту особенность, В. В. Витрянский пишет, что в
законодательстве и в науке гражданского права термин «договор»
употребляется в трех различных смыслах:
- как основание возникновения правоотношения (договор-сделка);
- как само правоотношение, возникшее из этого основания (договор-
правоотношение;
- как форма существования правоотношения (договор-документ)
2
.
В этой трехмерной комбинации договор определяется и признается, в
целом, в качестве правоотношения. То есть, договор - это сделка и
правоотношение, возникшие на таком основании, что формой выражения
последнего выступает документ, т.е. его фиксация по определенным
требованиям. В этом смысле правоотношение как основание и, одновременно,
исходное и центральное связующее звено в процессе обеспечения
согласования воли сторон конкретизируется в контексте определения
гражданско-правового договора. Из этого следует, что согласно закону
совершенные действия сторон в итоге приобретают силу договорного
правоотношения либо становятся юридическим фактом возникновения такого
1
Иоффе О.С. Обязательственное право. - М.: Юридлит, 1975. – С. 26.
2
Брагинский, М. И. Договорное право. Книга 5 (комплект из 2 книг) / М.И. Брагинский,
В.В. Витрянский. - М.: Статут, 2015. – С. 17.
10
рода правоотношения.
С гносеологической точки зрения это определение - не первое и не
последнее, так как в юридической литературе можно встретить и другие
толкования понятия гражданско-правового договора. По мнению Н.Д.
Егорова, термин «договор» употребляется в гражданском праве в различных
значениях. Под договором понимают и юридический факт, лежащий в основе
обязательства, и само договорное обязательство, и документ, в котором
закреплен факт установления обязательственного правоотношения. Также
автором отмечается, что договор - это наиболее распространённый вид сделок
1
..., который рассматривается как одно из самых уникальных правовых средств,
в рамках которого интерес каждой стороны, в принципе, может быть
удовлетворен лишь посредством удовлетворения интереса другой стороны
2
.
Из определения договора, предложенного Н.Д. Егоровым, следует, что
понятие договора зависит от ряда свойственных ему элементов
(отличающихся от элементов, предложенных в понятии договора В.В.
Витрянского). У Н.Д. Егорова, во-первых, договор рассматривается как
юридический факт, порождающий обязательственные правоотношения; во-
вторых, договор характеризуется как один из распространённых видов сделок;
в-третьих, договор рассматривается как правовое средство, которому
отводится особая роль в удовлетворении потребностей сторон. Также не
исключаются и дополнительные свойства договора (как способа отчуждения,
либо производного перехода имущества в собственность, во временное
пользование и т.д.; обеспечения эффективного обмена произведенных и
распределенных материальных благ, где в особом порядке проявляется роль
договорного регулирования и т.д.), которые не всегда учитываются
исследователями при его определении.
С точки зрения А.М. Мартемьянова, «договор есть разновидность
1
Гражданское право: Учебник: В 2 т. / О.Г. Алексеева, Е.Р. Аминов, М.В. Бандо и др.; под
ред. Б.М. Гонгало. М.: Статут, 2016. – С. 495.
2
Гражданское право. Актуальные проблемы теории и практики : в 2 т. Т. 1 / под общ. ред.
В. А. Белова. — 2-е изд., стер. — М.: Издательство Юрайт, 2015.– С. 497.
11
сделки - юридического факта. Как любая сделка, договор представляет собой
правомерное действие, направленное на определенные последствия»
1
. По
мнению автора, «правомерность и направленность договора обусловливают
его организационную функцию, в процессе реализации которой формируются
связи субъектов гражданского права»
2
. Действительно, являясь социально-
правовым институтом, гражданско-правовой договор не только регулирует
частноправовые отношения, но и упорядочивает их, обеспечивая их
цивильную конгруэнтность и стабильность в обществе. Из вышеизложенного
следует, что гражданско-правовой договор по своей природе представляет
собой разновидность сделки, основу юридического факта, правомерное
действие в целом, создающее правовую связь между сторонами в
обязательственных отношениях. Разъясняя понятие договора с учетом этой
специфики, М.Ф. Казанцева отмечает, что «инвентаризация (фигурально
выражаясь) цивилистических взглядов на юридическую природу договора,
отраженных в научной, учебной, справочной литературе и законодательстве в
виде определений понятия «договор», значений термина «договор»,
показывает, насколько неоднозначны эти взгляды. Чаще всего договор
понимается как:
1) соглашение;
2) сделка;
3) юридический факт;
4) правоотношение (обязательство);
5) документ
3
.
В целом, мы согласны с автором, который считает, что понятие
«договор» состоит из нескольких взаимосвязанных элементов, при отсутствии
1
Гражданское право: Учебник. В 2 т./Под ред. Б.М. Гонгало. Т. 2. -М.: Статут, 2016.– С.
341.
2
Там же.
3
Ковалёва Н.П. Гражданско-правовой договор как альтернатива трудового договора // В
сборнике: Эволюция государства и права: история и современность Сборник научных
статей II Международной научно-практической конференции, посвященной 25-летию
юридического факультета Юго-Западного государственного университета. Ответственный
редактор С.Г. Емельянов. 2017. - С. 181.
12
одного из которых договор теряет свое значение. Кроме того, из числа
перечисленных выше компонентов понятия договора доминирующим
является именно соглашение, хотя в науке цивилистики не установлена
иерархия терминов «сделка», «юридический факт», «соглашение»,
«правоотношение». Но мы думаем, что каждое из этих понятий присуще
договору и в определенной степени играет отведенную ему роль,
свойственную гражданскому обороту, но не что иное, как соглашение,
выступает основным компонентом договора.
Соглашение используется учеными для раскрытия конструкции
гражданско-правового договора, и его считают важным компонентом при
определении понятия договора. Например, В.Н. Годунова пишет, что без
соглашения сторон нет и договора
1
. Мы с автором солидарны, если
рассматривать договор как соглашение. Но если считать, что соглашение - это
договор, то в этом случае возникает вопрос: Так что же все-таки верно:
«договор - это соглашение» или «соглашение - это договор»? Мы считаем, что
термин «соглашение» является главным для определения понятия договора, и
он используется на всех этапах заключения договора. В то же время каждый
из названных элементов однозначно дополняет толкование понятия договора.
Иногда термины «соглашение», «документ», «правоотношение»,
«юридический факт» по отношению к договору становятся лишними
(например, если сумма договора не превышает предел, прописанный законом,
то заключение договора в письменной форме не требуется, а толкование
договора как договора-документа отпадает). В этом случае, взамен слова
«договор» лучше использовать слово «соглашение» (не договор (сделка), а
соглашение, как разновидность обязательств), и чаще всего при определении
понятия договора исследователи используют понятие «соглашение». Кроме
того, в некоторых видах договорных отношений термин «соглашение»
заменяется другими терминами, такими как: «юридический факт»,
1
Годунов В.Н. Гражданско-правовой договор и сфера его применения // Право в
современном белорусском обществе: Сб. науч. тр. / Нац. центр законодательства и
правовых исследований Республики Беларусь. Вып. 9. - Минск: Белпринт, 2014. - С. 301.