124
можно определить и законодательно закрепить, как деятельность, связанную с
различными вариантами изменений юридического лица, которые встречаются в
практике. То есть само по себе юридическое лицо больше не существует, но
одновременно с этим его права и обязанности полностью переходят к другому
юридическому лицу, которое уже
существует на момент реорганизации или создается в результате такой
реорганизации.
Вторым моментом, который также не маловажен, является то, что
достаточно часто в действующем законодательстве встречается термин
«условия» реорганизации или отдельной ее формы. Например, в соответствии
со статьей 33 Федерального закона «О негосударственных пенсионных фондах»
реорганизация этих фондов осуществляется при условии не ухудшения условий
негосударственного пенсионного обеспечения участников и обязательного
пенсионного страхования застрахованных лиц. Также статья 16 Федерального
закона «Об акционерных обществах» предусматривает, что договор о слиянии в
любом случае должен содержать порядок и условия слияния.
А что это за условия? Конечно одно из наиболее важных условий
реорганизации – это непременно соблюдение законодательства. Но ведь
законодатель, безусловно, указывает на конкретные условия.
На наш взгляд, условия реорганизации – это определенные требования,
необходимые для ее реализации в целом. Мы выделяем два момента
относительно условий реорганизации: правопреемство и защита прав
кредиторов. Было бы целесообразно законодательно закрепить данное
положение.
При этом возникает и другая проблема, которая посвящена процессу
уведомления кредиторов, поскольку гражданское законодательство не
предусматривает это в качестве обязанности реорганизуемого юридического
лица. Организация обязана лишь опубликовать сообщение в журнале «Вестник
государственной регистрации». И сам документ, который подтверждает факт
125
уведомления кредиторов, не входит в обязательный перечень, необходимый для
государственной регистрации. На практике возникает достаточно много
проблем. Например, некоторые кредиторы и не подразумевают, что компания
находится в процессе реорганизации и не может реализовать свои права (а
именно досрочного выполнить договорные обязательства). В подобных случаях
нарушаются права кредиторов, и он вправе предъявить свои требования к
правопреемнику. Но бывают и такие случаи, что кредиторы всего лишь на
всего не хотят связываться с правопреемником. И именно поэтому
законодательное закрепление уведомления кредиторов, на мой взгляд,
обязательно.
И наконец, не менее важен вопрос о моменте возникновения прав
юридического лица на имущество, которое ему передано. В законодательстве
это также не определено, но определить данный момент важно, потому что
совершенно не ясно, когда вновь созданное лицо имеет возможность
воспользоваться переданными правами.
Согласно действующему законодательству право собственности на
объекты недвижимого имущества обязательно подлежит государственной
регистрации. Указанное право возникает непосредственно с момента этой
регистрации. Отдельные положения относительно только возникновения права
собственности в процессе реорганизации не предусмотрены. Поэтому следует
акцентировать внимание на общих положениях.
Но возникает ряд вопросов. В первую очередь, правопреемник может
долгое время не обращаться в регистрирующий орган для государственной
регистрацией своего права собственности на объект недвижимости, так как
действующим законодательством, увы, не предусматривает конкретные сроки,
в течение которых правообладатель должен зарегистрировать свое право.
Учитывая все изложенное, представляется возможным дополнить
действующее законодательство нормами, которые наиболее полно
урегулировали бы институт реорганизации юридических лиц.
126
1. Предлагается в законодательстве предусмотреть, что исполнительный
орган коммерческой корпоративной организации должен подготовить
письменное юридическое и экономическое обоснование реорганизации. А
также ввести в процесс реорганизации оценщика, как независимого,
профессионального специалиста.
2. Существует проблема недостоверности передаточного акта и
разделительного баланса. Российское законодательство предусматривает
необходимость предоставления передаточного акта и разделительного баланса
одновременно с учредительными документами для государственной
регистрации юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, или
внесения изменений в учредительные документы существующих юридических
лиц. Юридическое лицо, находящееся в процессе реорганизации, не
приостанавливает своей деятельности. Совершение любой сделки в ходе такой
деятельности, а также наступление определенного события (такого, как пожар)
отражается на достоверности предлагаемого к утверждению или уже
утвержденного передаточного акта (разделительного баланса). В связи с этим
предлагается законодательное разделение во времени момента принятия
решения о реорганизации и момента утверждения передаточного акта.
3. Также предлагается ввести некоторые ограничения права требования
кредиторов о прекращении или досрочном исполнении обязательства
реорганизуемым юридическим лицом. В связи с тем, что зачастую процедура
реорганизации юридического лица - должника укрепляет его экономические
позиции и улучшает финансовое положение, а досрочное прекращение
существующих обязательств не только прерывает налаженные хозяйственные
отношения, но и может причинить реальный ущерб должнику.
4. Также предлагается внести некоторые ограничения на применения
специальных налоговых режимов, поскольку они влекут за собой снижение
налоговой нагрузки. В связи с изменением налоговой нагрузки у вновь
созданных компаний по сравнению с ранее существовавшей налоговый орган
127
может поднять вопрос о возникновении у соответствующих юридических лиц
необоснованной налоговой выгоды.
5. Предлагается разработать и принять специальный закон о
реорганизации, который сможет восполнить законодательные противоречия и
пробелы, в том числе в сфере налогового и гражданского права.
128
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативные правовые акты:
1. Третья Директива Совета Европейских Сообществ № 78/855/ЕЭС от 9
октября 1978 г. на основании пункта "g" параграфа 3 статьи 54 Договора о
слияниях акционерных обществ (отменена) // Правовая система «Гарант»
2. Шестая Директива Совета Европейских Сообществ № 82/891/ЕЭС от
17 декабря 1982 г. на основании пункта "g" параграфа 3 статьи 54 Договора о
разделениях акционерных обществ // Правовая система «Гарант»
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от
30.11.1994 № 51-ФЗ(ред. от 03.08.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с
01.06.2019) // «Российская газета» от 8 декабря 1994 г. № 238-239
4. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998
№ 146-ФЗ (ред. от 06.06.2019) // «Российская газета» от 06 августа 1998 г. №
148-149
5. Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации от
24.07.2002 № 95-ФЗ(ред. от 25.12.2018) (с изм. и доп., вступ. в силу с
25.12.2018) // «Российская газета» от 27 июля 2002 г. № 137
6. Федеральный закон от 6 декабря 2011 г. № 402-ФЗ «О бухгалтерском
учете» (ред. от 26 июля 2019 г.) // «Российская газета» от 09 декабря 2011г. №
278
7. Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018) «Об
обществах с ограниченной ответственностью» // «Российская газета» от 17
февраля 1998 г. № 30
8. Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ (ред. от 15.04.2019) «Об
акционерных обществах» // «Российская газета» от 25 декабря 1995 г. № 248
9. Федеральный закон от 08.08.2001 № 129-ФЗ (ред. от 27.12.2018) «О
государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных
предпринимателей» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019) // «Российская
газета» от 10 августа 2001 г. № 153
129
10. Федеральный закон от 26.07.2006 № 135-ФЗ (ред. от 27.12.2018) «О
защите конкуренции» (с изм. и доп., вступ. в силу с 08.01.2019) // «Российская
газета» от 27 июля 2006 г. № 162
11. Федеральный закон от 26.10.2002 № 127-ФЗ (ред. от 27.06.2019) «О
несостоятельности (банкротстве)» // «Российская газета» от 2 ноября 2002 г.
№ 209-210
12. Федеральный закон от 14.11.2002 № 161-ФЗ (ред. от 28.11.2018) «О
государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (с изм. и доп.,
вступ. в силу с 01.01.2019) // «Российская газета» от 3 декабря 2002 г. № 229
13. Федеральный закон от 07.05.1998 № 75-ФЗ (ред. от 03.08.2018) «О
негосударственных пенсионных фондах» // «Российская газета» от 13 мая
1998 г. № 90
14. Федеральный закон от 01.04.1996 № 27-ФЗ (ред. от 01.04.2019) «Об
индивидуальном (персонифицированном) учете в системе обязательного
пенсионного страхования» // «Российская газета» от 10 апреля 1996 г. № 68
15. Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О
внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений
законодательных актов Российской Федерации» // « Российская газета» от 7
мая 2014 г. № 101
16. Федеральный закон от 21.07.1997 № 122-ФЗ (ред. от 03.07.2016) «О
государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»
(с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2017) // «Российская газета» от 30 июля
1997 г. № 145
17. Федеральный закон от 12.01.1996 № 7-ФЗ (ред. от 29.07.2018)
«О некоммерческих организациях» (с изм. и доп., вступ. в силу с 01.01.2019) //
«Российская газета» от 24 января 1996 г. № 14
18. Приказ Минфина РФ от 20.05.2003 № 44н (ред. от 25.10.2010) «Об
утверждении Методических указаний по формированию бухгалтерской
130
отчетности при осуществлении реорганизации организаций» // «Российская
газета» от 2 июля 2003 г. № 127
19. Приказ Минфина РФ от 13.06.1995 № 49 (ред. от 08.11.2010) «Об
утверждении Методических указаний по инвентаризации имущества и
финансовых обязательств» // «Финансовая газета» 1998 г. № 28
20. Приказ ФНС России от 25.01.2012 № ММВ-7-6/25@ (ред.
от 25.05.2016) «Об утверждении форм и требований к оформлению
документов, представляемых в регистрирующий орган при государственной
регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей и
крестьянских (фермерских) хозяйств» // «Бюллетень нормативных актов
федеральных органов исполнительной власти» от 29 октября 2012 г. № 44
21. Приказ ФНС России от 12.09.2016 г. № ММВ-7-14/481@ «Об
утверждении формы и содержания документа, подтверждающего факт
внесения записи в Единый государственный реестр юридических лиц или
Единый государственный реестр индивидуальных предпринимателей,
признании утратившими силу отдельных приказов и отдельных положений
приказов Федеральной налоговой службы // «Бюллетень нормативных актов
федеральных органов исполнительной власти» от 24 октября 2016 г. № 43
22. Приказ ФНС России от 09.06.2014 № ММВ-7-14/316@ (ред. от
12.09.2016) «Об утверждении формы заявления о внесении сведений о
юридическом лице в Единый государственный реестр юридических лиц,
требований к его оформлению, а также формы и содержания документа,
подтверждающего факт внесения записи в Единый государственный реестр
юридических лиц на основании такого заявления» // «Российская газета» от 27
июня 2014г. № 142
23. Приказ ФНС России от 16.06.2006 № САЭ-3-09/355@ «Об
обеспечении публикации и издания сведений о государственной регистрации
юридических лиц в соответствии с законодательством Российской Федерации о
государственной регистрации» // «Бюллетень нормативных актов федеральных
органов исполнительной власти» от 10 июля 2006 г. № 28