61
виде самостоятельного документа подписан, а сторона предъявляет
требование о признании договора одновременно незаключенным и
недействительным.
В Определении Верховного Суда РФ по пересмотру одного из дел
указано, что подписание договора одной из его сторон неуполномоченным
лицом является основанием для проверки сделки на ее недействительность, а
не незаключенность
74
.
Здесь важно отметить, что в отношении незаключенных договоров не
могут применяться такие способы защиты гражданского права, как
признание сделки недействительной и применение последствий ее
недействительности, потому что недействительным может быть признан
только заключенный договор. Таким образом, как отмечает М.А, Егорова,
последствием признания договора незаключенным является, прежде всего,
существенное сужение способов защиты возникающих между сторонами
правоотношений путем исключения из него способов, свойственных
договорным обязательствам
75
.
7. Некоторые авторы говорят о целесообразности рассмотрения
незаключенности договора в рамках нарушения требований закона, как
основания для признания сделки недействительной
76
. В первой главе
настоящего исследования рассматривались четыре типа пороков сделок при
категоризации соответствующих действий: порок содержания, порок формы,
порок субъекта и порок воли. При этом под пороком содержания понимается
противоречие условий договора требованиям закона.
Как показал анализ, проведенный во второй главе исследования,
признание договора незаключенным осуществляется, когда в тексте
74
Определение Верховного Суда РФ от 12 июля 2017 г. № 306-ЭС17-8001 по делу № А55-
16800/2015 // СПС КонсультантПлюс. Дата обращения 01.10.2019.
75
Егорова М.А. Признание договора незаключенным как способ защиты гражданских
прав // Гражданское право. 2014. № 3. С. 34 - 36.
76
Киминчижи Е.Н. О несостоявшихся сделках вообще и незаключенности договора как
последствии его недействительности // Бюллетень нотариальной практики. 2009. № 4. С. 9
62
отсутствуют существенные условия, т.е. когда договор не содержит условий,
противоречащих закону, но и не содержит условий, которые необходимы в
силу него. При этом полагаем, что при незаключенности договора говорить о
пороке содержания сделки, то есть ее противоречии условий конкретным
установлениям объективного права, невозможно.
Можно рассмотреть ситуацию, когда договор не содержит
существенных условий и содержит условия, противоречащие закону:
необходимо понимать, какой способ защиты права применять
-
незаключенность или недействительность
77
.
В этой связи важным является поведение участников сделки до ее
совершения: если в дальнейшем соответствующий договор признается
незаключенным, то именно поведение может служить основанием для
одновременного применения нескольких экономических санкций.
На наш взгляд, первичность установления следует отдать факту
заключенности или незаключенности сделки, поскольку в случае
незаключенности ее юридически не существует, в связи с чем признавать
недействительной несуществующую сделку бессмысленно.
Обоснованность такой позиции подтверждается и материалами судебной
практики: например, по безденежному договору займа Верховный Суд РФ
однозначно пояснил, что оспариваемые истцом договоры являются
незаключенными... они не могут признаваться недействительными и к ним не
могут применять последствия недействительности сделки
78
. Решение
проблемы по данному делу состояло в том, что отсутствие правоотношения
влечет некорректность констатации несоблюдения определенных законом
формальностей.
77
Зейналова Р.А. Преддоговорные отношения в контексте признания договора
незаключенным // Сибирский юридический вестник. 2015. № 2. С. 37.
78
Определение Верховного Суда РФ от 23 мая 2017 г. № 310-ЭС17-4611 по делу № А54-
2274/2014 // СПС КонсультантПлюс. Дата обращения 01.10.2019.
63
8. Если рассматривать сделку, ничтожную ввиду существования порока
содержания, формы или субъекта, то при ее незаключенности следует решать
вопрос и о недействительности. Большинство незаключенных договоров
может перейти в состояние заключенных. В частности, по договору с
отсутствием существенных условий
- может быть заключено
дополнительное соглашение, восполняющее недостающие условия, по
реальному договору - могут быть переданы вещи
79
.
Недействительные сделки не всегда могут быть признаны
действительными: например, если представляемое лицо одобрит поведение
представителя, действовавшего без полномочий (п. 1 ст. 183 ГК РФ).
Таким образом, делаем вывод о том, что в решении суда, а именно в его
мотивировочной части, целесообразно отражать при необходимости
незаключенность (отсутствие существенных условий) и недействительность
(например, наличие условий, прямо противоречащих закону) сделки для
того, чтобы определить и закрепить преюдициально ее правовой статус.
9. В судебной практике вывод о нетождественности и недопустимости
взаимной подмены сравниваемых способов защиты гражданских прав
сформулирован с достаточной степенью четкости. Однако отмечается, что
встречаются отдельные инициативные попытки судов перейти от
рассмотрения заявленных истцом требований к рассмотрению требований,
которые кажутся суду принципиально правильными
80
.
То есть в качестве еще одной проблемы недействительных и
незаключенных сделок можно отметить нечеткость определения круга
субъектов, которые вправе инициировать обсуждение вопроса о
заключенности или незаключенности договора. Процессуальная инициатива
суда подтверждается материалами судебной практики, однако, она должна
79
Фоков А.П. О судебной практике по спорам, связанным с признанием договоров
незаключенными // Российский судья. 2014. № 5. С. 5 - 12.
80
См.: Определение Верховного Суда РФ от 10 января 2017 г. № 46-КГ16-22 // СПС
КонсультантПлюс. Дата обращения 01.10.2019; Определение Верховного Суда РФ
от 1 сентября 2015 г. № 19-КГ15-18 // СПС КонсультантПлюс. Дата обращения 01.10.2019.
64
быть ограничена, поскольку суд не наделен правом анализировать
обстоятельства дела по своему усмотрению.
Мотивировать такое суждение полагаем возможным тем, что именно
стороны вправе решать, договорились ли они по предмету договора или
другим существенным условиям: возможно, по аналогичным по содержанию
договорам стороны исполняли взаимные обязательства, а суд в новом
договоре усмотрел недостаточную конкретизацию предмета
81
. Таким образом,
полагаем необходимым ограничить право суда самостоятельно оценивать
критерий заключенности договора для определения наличия договорных
обязательств.
10. Последствия совершенных сторонами действий могут различаться.
Если договор не был заключен, то договорное обязательство не возникает. Не
будучи связаны обязательством, стороны незаключенного договора не
совершают никаких действий по отношению друг к другу: не передают
имущество, не выполняют работы, не оказывают услуги и пр. Любая из
сторон может заявить об отсутствии договора. При возникновении сомнений
стороны не лишены возможности передать спор о признании договора
незаключенным на рассмотрение суда.
Иные последствия наступают, когда стороны не достигли соглашения
об условиях договора в соответствии с первоначальным замыслом. Тем не
менее они ведут себя как связанные обязательством: приступают к его
исполнению, возможно, даже завершают его, надлежаще исполнив
обязательство. В дальнейшем одна из сторон ставит вопрос о признании
договора незаключенным.
11. При разграничении незаключенного и недействительного договора
важным является также решение вопроса о незаключенности либо
недействительности договора в зависимости от того, как указывает закон в
каждом конкретном случае:
81
Фоков А.П. О судебной практике по спорам, связанным с признанием договоров
незаключенными // Российский судья. 2014. № 5. С. 5 - 12.
65
- отсутствие государственной регистрации влечет незаключенность
сделки (п.3 ст.433 ГК РФ общее положение о том, что договор считается
заключенным с момента его регистрации, ст. 558 ГК РФ - договор продажи
жилого помещения, ст. 560 ГК РФ - договор продажи предприятия, ст. 651
ГК
РФ - договор аренды здания или сооружения, ст. 658 ГК РФ - договор
аренды
предприятия),
- отсутствие государственной регистрации влечет недействительность
сделки (п. 1 ст.
165 ГК РФ указывает, что несоблюдение нотариальной
формы сделок, а в случаях прямо установленных законом, - требования о
государственной регистрации сделки влечет ее недействительность
(ничтожность); ст. 339 ГК РФ - договор о залоге, его форма и регистрация)
несоблюдение формы в одних случаях влечет незаключенность сделки (ст.
432
ГК РФ), а в других - ее недействительность (п. 2 ст. 162 ГК РФ
указывает, что в случаях прямо указанных в законе или в соглашении сторон,
несоблюдение простой письменной формы сделок влечет ее
недействительность, ст.165 ГК РФ).
То есть один и тот же критерий ложится в основу двух
рассматриваемых способов защиты права: недействительности и
незаключенности сделки.
3.2. Особенности правоприменительной практики по делам о
признании
сделки недействительной или незаключенной
Рассматривая особенности судебной практики, следует обратиться к
позициям высших судов по исследуемым вопросам:
- если действия, нарушающие условия предварительного договора,
повлекли незаключение основного договора, виновность этих действий
66
предполагается, пока не доказано иное
82
. Какая-либо из сторон или обе
стороны могут нарушить условия предварительного договора в результате
как
виновных действий в форме уклонения от заключения основного договора,
так и невиновных действий в форме бездействия обеих сторон
относительно
заключения основного договора в связи с взаимной утратой интереса к его
заключению;
- отсутствие, неправильность оформления или утрата проездного
билета, багажной квитанции, транспортной накладной не являются
основанием для признания договора перевозки пассажира, багажа или груза
незаключенным. В этом случае наличие между сторонами договорных
отношений может подтверждаться иными доказательствами
83
;
- денежные средства, уплаченные по
незаключенному
предварительному договору купли-продажи, подлежат взысканию как
неосновательное обогащение. Так, суд первой инстанции установил, что
предварительный договор является незаключенным. Признание договора
незаключенным означает отсутствие каких-либо договорных обязательств
между его сторонами. Вместе с тем, если имело место фактическое
исполнение договора, последствия признания его незаключенным
определяются исходя из норм, регулирующих внедоговорные обязательства.
Поскольку сделка была признана судом незаключенной, переданная истцом
сумма должна быть возвращена ответчиками как полученная без
соответствующих оснований, установленных законом
84
;
- при разрешении спора, возникшего в связи с неисполнением или
ненадлежащим исполнением возмездного договора, необходимо учитывать,
82
Определение Верховного Суда РФ от 08.09.2015 № 38-КГ15-7 // Сайт Верховного Суда
РФ http://www.vsrf.ru/stor_pdf.php?id=1256068. Дата обращения 14.10.2019.
83
Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 26.06.2018 № 26 «Об оспаривании
крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность»
//
Бюллетень Верховного Суда РФ. 2018. № 8.
84
Определение Верховного Суда РФ от 20.01.2015 № 81-КГ14-23 // Сайт Верховного Суда
РФ http://www.vsrf.ru/stor_pdf.php?id=1234068. Дата обращения 14.10.2019.
67
что, если в договоре нет прямого указания о цене и она не может быть
определена исходя из условий договора, оплата должна производиться по
цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за
аналогичные товары, работы или услуги (п. 3 ст. 424 ГК РФ). При наличии
разногласий по условию о цене и недостижении сторонами
соответствующего соглашения договор считается незаключенным. Данная
правовая позиция применима при разрешении спора, возникшего в связи с
неисполнением или ненадлежащим исполнением возмездного договора, если
суды установили разногласия по цене и недостижение сторонами
соответствующего соглашения. Как уточнил Президиум ВАС РФ, названные
условия являются основанием для вывода о том, что договор считается
незаключенным. В случае, когда спор о разногласиях по цене передан на
разрешение суда и должен быть им разрешен, данная позиция не
применяется
85
;
- возврат индивидуально-определенной вещи по незаключенному
договору осуществляется на основании норм о неосновательном обогащении.
При рассмотрении требования о возврате индивидуально-определенной вещи,
переданной по незаключенному договору, к лицу, которому эта вещь
была
передана, истец не обязан доказывать свое право собственности на
спорное
имущество. Если спорное здание в отсутствие правового основания было
передано ответчику истцом, последний вправе требовать возвратить ему это
здание на основании ст. 1102 и п. 1 ст. 1104 ГК РФ
86
;
- если договор поставки признан незаключенным, передача товара и его
получение покупателем признаются разовой сделкой купли-продажи: если
стороны заключили договор поставки, по условиям которого поставщик
85
Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 6, Пленума ВАС РФ № 8 от 01.07.1996
«О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации» (ред. от 25.12.2018) // Бюллетень Верховного Суда РФ. № 9. 1996.
№ 5. 1997.
86
Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25.02.2014 № 165 «Обзор судебной
практики по спорам, связанным с признанием договоров незаключенными» // Вестник
ВАС РФ. № 4. 2014.
68
обязуется поставлять товар по согласованной с покупателем заявке, однако
поставщик передал товар без согласованной заявки, в договоре объем
подлежащей поставке продукции не был определен, то договорное
обязательство по поставке не возникло. Произведенные отгрузки продукции
необходимо рассматривать как разовые сделки купли-продажи
87
;
- стороны договора поручительства вправе предусмотреть, что
поручительство обеспечивает исполнение не только обязательства по
договору (например, о возврате кредита и процентов за его пользование), но
и
требования о возврате полученного (требование о возмещении его
стоимости) по такому договору при его недействительности или о
возврате неосновательного обогащения при признании договора
незаключенным
88
;
- предъявление виндикационного иска стороне по договору, в том
числе по недействительному, гражданским правом не допускается.
Имущество, которое было передано ответчику по ничтожной сделке,
подлежит возврату собственнику в порядке применения последствий
недействительности сделки согласно ст. 167 ГК РФ, а не путем виндикации
имущества из чужого незаконного владения на основании ст. 301 ГК РФ
89
;
- злоупотребление правом при совершении сделки является
нарушением запрета, установленного в ст. 10 ГК РФ. В связи с этим такая
сделка должна быть признана недействительной в соответствии со ст. ст. 10 и
168 ГК РФ как нарушающая требования закона
90
.
87
Постановление Президиума ВАС РФ от 11.03.1997 № 2516/96 по делу № 2-38 // СПС
КонсультантПлюс. Дата обращения 14.10.2019.
88
Постановление Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 № 42 «О некоторых вопросах
разрешения споров, связанных с поручительством» // Экономика и жизнь. № 34. 31.08.2012.
89
Постановление Президиума ВАС РФ от 08.10.2013 № 5257/13 по делу № А07-5384/2012 //
СПС КонсультантПлюс. Дата обращения 01.10.2019.
90
Определение Судебной коллегии по гражданским делам Верховного Суда РФ от
20.09.2016 № 49-КГ16-18 // СПС КонсультантПлюс. Дата обращения 11.10.2019.
69
Нами рассмотрены наиболее значимые позиции высших судов, однако
таких актов толкования права высшими судами достаточно много: часть из них
были приведены в других главах настоящего исследования.
Переходя к анализу судебной практики, выделим несколько
показательных случаев, поскольку рассмотрение всех категорий дел,
связанных с недействительностью и незаключенностью сделок приведет к
существенному превышению объема работы.
1. Приведем пример неверной трактовки понятия «незаключенность
договора»: А.Ю. обратилась в суд с требованием о признании договора
купли-продажи земельного участка незаключенным, взыскании 12500000 руб.:
она заключила договор с А.Р., в лице представителя В.В., действующей на
основании доверенности. Стоимость недвижимого имущества определена
сторонами в размере 12500000 руб., которые переданы покупателем
продавцу
А.Р. до подписания договора. Затем было установлено, что из
содержания
доверенности следует, что В.В., не обладала полномочиями на заключение и
подписание договоров об отчуждении указанного недвижимого имущества.
Поскольку государственная регистрация договора купли- продажи
осуществлена не была, то он является незаключенным. В этой связи
истец
полагала, что переданная сумма в размере 12500000 руб. подлежит
возвращению ответчиками, как полученная при отсутствии оснований.
Как установлено судом первой инстанции и подтверждено
апелляционным, согласно доверенности у В.В., отсутствовало право на
распоряжение имуществом А.Р., в виде заключения договоров купли-
продажи, о чем истец знала и должна была знать, однако, как следует из ее
пояснений, при передаче денежных средств действовала неосмотрительно, не
убедилась в полномочиях В.В., ни при ведении переговоров по покупке
указанного земельного участка и дома, ни при подписании договора.
Полномочий на подписание договора и получение денежных средств, в связи
с
заключением договора купли-продажи В.В., не обладала, ни на декабрь
2016
года, ни ранее.
70
Помимо этого доказательств того, что денежная сумма была передана
ответчику истец не предоставил.
Таким образом, суд, отказывая в удовлетворении требований,
руководствовался тем, что истец действовала неосмотрительно, при этом
могла ознакомиться с полномочиями В.В. по доверенности, но не сделала
этого, вследствие чего не может ссылаться на незаключенность договора
91
.
2. Волков Ю.В., Волкова Л.З. обратились в суд с иском к Жуковской
О.С. о признании договора купли-продажи незаключенным, исключении
записи о праве собственности на земельный участок. Между Волковым Ю.В.,
Волковой Л.З. и Жуковской О.С. заключен договор купли-продажи
земельного участка общей площадью
1000 кв. м., произведена
государственная регистрация права собственности за Жуковской О.С.
Обязательство по передаче объекта договора Жуковской О.С. истцами
исполнено. Однако до настоящего времени стоимость участка не уплачена.
При таких обстоятельствах условие о цене объекта недвижимости по
договору истец посчитал не согласованным, вследствие чего полагал договор
незаключенным. Суд установил, что ответчицей составлена расписка об
оплате истцам денежной суммы за приобретенный земельный участок в
размере 70 000 руб. в срок до конкретной даты, что свидетельствует о
ничтожности п.4 договора купли-продажи о полном расчете за отчуждаемый
объект недвижимости на момент его подписания. То есть оснований для
признания договора незаключенным не имеется. Суд констатировал
ничтожность одного из его условий
92
. Последствия ничтожности этого
условия заключаются в том, что к сделке по расчетам будет применяться
расписка на
70 000 рублей, а в оставшейся сумме
- обычное долговое
обязательство.
91
Апелляционное определение Ленинградского областного суда от 13.12.2018 № 33-
6939/2018 // СПС КонсультантПлюс. Дата обращения 11.02.2019.
92
Решение Красноярского краевого суда от 27 августа 2018 г. по делу № 2-706/2018 //
Сайт «Судебные и нормативные акты РФ» https://www.sudact.ru/regular/doc/pMVZaEJHnIJj/
Дата обращения 01.10.2019.