92
имени приобретать и реализовывать гражданские права и нести гражданские
обязанности, а также выступать истцом и ответчиком в суде. Юридическое
лицо учреждается с целью самостоятельного ведения хозяйственной
деятельности в отношении конкретного имущества, оно представляет собой
вполне реальное образование. Юридические лица имеют весьма разветвленную
классификацию, которая регулярно дополняется. Правовой статус
юридического лица подразумевает определенное правовое положение его
субъектов, а также совокупность их прав и обязанностей. Понятие «правовой
статус» включает в себя: правосубъектность (правоспособность,
дееспособность и деликтоспособность), определенные действующим
законодательством права и обязанности, гарантии имеющихся прав,
ответственность субъекта за ненадлежащее исполнение обязанностей.
В настоящее время в России существуют следующие виды реорганизации
юридического лица: слияние, присоединение, разделение, выделение,
преобразование.
Проблемы реорганизации юридических лиц в российской правовой науке
и законодательстве в настоящее время представлены довольно полно. При этом
постоянно осуществляется реформирование законодательства в части учета
наиболее успешных зарубежных практик и эффективных механизмов развития
бизнеса путем слияний и поглощений компаний. Вместе с тем действующее
законодательство России несовершенно и в силу естественных причин
недавнего перехода к рыночной экономике в сравнении с другими странами
нуждается в последующем развитии.
Россия в настоящее время стремится стать одним из влиятельных центров
формирующегося многополярного мира, существенное значение при этом
имеет последующее развитие правового государства и обеспечение
поступательного стабильного экономического развития государства, что
довольно непросто реализовать на практике в условиях финансово-
экономического кризиса. В развитых странах англосаксонского права (в первую
очередь, Великобритании и США) экономический рост обеспечивается во
93
многом благодаря грамотному осуществлению реорганизации юридических
лиц, преимущественно сделок по слиянию и поглощению компаний (сделок
M&A), относящихся как к крупному, так и к среднему и малому бизнесу.
Реорганизация юридических лиц широко распространена и в России, однако
пока не столь эффективна для национальной экономики и не имеет под собой
столь развитую и удобную для применения нормативно-правовую базу.
Совершенствование правового регулирования реорганизации юридических лиц
в России представляется нам одним из наиболее действенных инструментов
изменения сложившейся ситуации в лучшую сторону.
В ходе исследования мы провели сравнительный анализ особенностей
правового регулирования реорганизации юридических лиц в системах
российского и англосаксонского права. По его результатам мы разработали
конкретные предложения (рекомендации) по учету в отечественном
законодательстве наиболее успешных практик развитых государств Запада,
касающихся, прежде всего, сделок по слиянию и поглощению компаний
(M&A). Именно эти формы реорганизации юридических лиц являются
наиболее распространенными в развитых странах мира и приносят странам
максимальную выгоду. В связи с этим иные возможные формы мы детально не
исследовали, там все проще и практически нет правовых коллизий, требующих
совершенствования правовой системы.
Важно заметить, что современное законодательство России
формировалось в условиях перехода государства к рыночной модели
экономики с общим ориентиром проведения необходимых реформ в сторону
сближения с системой англосаксонского права и западными странами в целом,
не стали исключением в этом отношении вопросы реорганизации юридических
лиц. Профильные нормативно-правовые акты с каждым годом приобретают все
больше заимствований преимущественно из законодательства США. Однако
практическая реализация сделок по слиянию и поглощению компаний в России
не столь эффективна как в странах англосаксонского мира, поэтому, на наш
взгляд, необходимо продолжать совершенствовать действующее российское
94
законодательство и соответствующую национальную институциональную
среду с учетом передового опыта США и Великобритании.
В результате проведенного исследования мы пришли к определенным
выводам, на основе которых сформулировали предложения по дальнейшему
совершенствованию правового регулирования реорганизации юридических лиц
в России.
1. Слияние и поглощение корпораций – это экономические процессы,
направленные на укрупнение бизнеса и капитала, которые происходят на
макро- и микроэкономическом уровнях и ведут к появлению на рынке более
крупных компаний. В теории российского и зарубежного права представлены
разные терминологические трактовки процессов слияний и поглощений. В
отечественном праве присутствуют понятия, связанные с реорганизацией
юридического лица: слияние, присоединение, разделение, выделение и
преобразование. При этом понятие «поглощение» отсутствует, но ему
соответствует термин «присоединение». В государствах англосаксонского
права (Великобритании и США) термины «слияние» и «поглощение» на
законодательном уровне не закреплены, но их содержание вытекает из
различных государственных нормативных актов и негосударственных
документов рекомендательного характера. Слияние в странах Запада
представляет собой объединение нескольких юридических лиц, его результатом
может стать выживание одной из компаний при утрате самостоятельности и
прекращении существования других компаний. В России такая ситуация
описывается термином «присоединение», что означает прекращение
деятельности одного или нескольких хозяйствующих субъектов после передачи
всех их прав и обязанностей юридическому лицу, к которому они
присоединяются. Мы полагаем, что России, по аналогии с США и
Великобританией, целесообразно сосредоточить свои усилия не столько на
декларативном закреплении понятий «слияние» и «поглощение» в
национальном законодательстве, имеющем обязательный характер, сколько на
развитии системы деятельности негосударственных институтов,
95
разрабатывающих правила и нормы проведения соответствующих сделок,
имеющих рекомендательный характер. При таком подходе, на наш взгляд, на
рынке естественным образом сформируется общее единое представление о
понятии и содержании «слияний и поглощений», как это уже произошло в
развитых странах Запада.
2. В странах англосаксонского права и в России распространены
следующие типы слияний и поглощений корпораций: в зависимости от
характера слияния (интеграции): горизонтальное, вертикальное, родовое
(параллельное), конгломератное (круговое), реорганизация; по
географическому признаку: локальные, региональные, национальные,
международные, транснациональные (если участвуют транснациональные
корпорации); по отношению управленческого персонала компаний к сделке:
дружественные, враждебные; по национальной принадлежности: внутренние (в
рамках одного государства), экспортные (с передачей прав контроля
зарубежным участниками рынка), импортные (с приобретением прав контроля
над компанией за рубежом), смешанные (при участии в сделке
транснациональных корпораций или компаний с активами в нескольких
различных государствах). Для всех типов сделок отечественные и зарубежные
специалисты разработали общие рекомендации по их эффективному
осуществлению: оперативная разработка и внедрение миссии, цели, стратегии
развития компании, налаживание системы управления рисками (кредитными,
рыночными, операционными и т.д.), организационные изменения в целях
преодоления сопротивления персонала, формирование команды интеграции.
3. Правовое регулирование сделок по слиянию и поглощению корпораций
в российском праве, в отличие от англосаксонской системы, носит
исключительно императивный характер, оно основано на ряде
основополагающих нормативно-правовых актов, в которые регулярно вносятся
актуальные поправки (ГК РФ, ФЗ «Об акционерных обществах», ФЗ «О рынке
ценных бумаг» и др.). При этом наблюдается постепенная адаптация
96
российского законодательства к системе англосаксонского права. В частности,
много нововведений произошло в 2015-2016 гг.
4. Великобритания и США, в отличие от Канады, при одобрении сделок
по слиянию и поглощению компаний ориентируется на необходимость
подтверждения целесообразности сделки при условии приращения излишка
потребителя, а не производителя. Это представляется нам весьма
обоснованным, поскольку компании всегда стремятся экономить на издержках,
что негативно отражается на благосостоянии потребителей. Полезно также
обратить внимание на политику Великобритании, которая внимательно
отслеживает сделки по слиянию и поглощению с целью предотвращения
нанесения ими ущерба государственным интересам. Все это следует учитывать
и России при проведении соответствующих сделок.
5. Сегодня в России государственные компании активно участвуют в
сделках по слиянию и поглощению, что привело к серьезному контролю рынка
со стороны ФАС, уполномоченной выдавать разрешения на совершение
операций; иными словами, государство вмешивается в рассматриваемые
экономические процессы. Мы считаем, что государству необходимо
продолжать развивать принципы конкурентной политики в области слияний и
поглощений, чтобы конкурентная среда, по аналогии с США и
Великобританией, стала благоприятной для инновационного развития и
создания компаний-драйверов, которые были бы освобождены от жесткого
контроля со стороны государства.
6. Представляется, что России следует активно применять практику
выкупа компаний менеджментом (сделки MBO), выкупа компаний за счет
заемных средств (LBO сделки) и обратного поглощения. Соответствующая
юридическая практика представлена, например, в американском Законе о
ценных бумагах и биржах 1934 г. и в британском Кодекс Сити по поглощениям
и слияниям 1968 г. Создание негосударственных учреждений,
вырабатывающих при взаимодействии с банковским сектором собственные
правила поведения на рынке и предоставляющих нуждающимся компаниям
97
необходимую помощь и поддержку (консультационную и финансовую) также
будет способствовать распространению LBO, MBO и обратного поглощения в
России.
7. Предлагаем также разграничить в институте заверений понятия
«representations» и «warranties», чтобы, по аналогии с англо-саксонским правом,
было понятно, какие средства защиты возмещения убытков и отказа от
реализации договора применимы к потенциальным и уже заключенным
договорам, а какие применимы в отношении будущих договоров. В ст. 406.1 ГК
РФ следует раскрыть содержание термина «потери», который больше в кодексе
не встречается, это позволит избежать коллизий в судебной практике. В. ст. 157
ГК РФ помимо неприемлемости недобросовестного поведения сторон, которое
оказывает влияние на наступление определенных условий, следует раскрыть
понятие «добросовестного поведения».
В целом отметим, что слияния и поглощения компаний в России
благодаря постоянному совершенствованию их законодательного
регулирования стали в последние годы более цивилизованными и
стратегически обоснованными, что, безусловно, является положительной
тенденцией. Увеличивается количество региональных сделок и снижается
численность международных сделок, сокращается показатель корпоративного
захвата компаний. Сегодня важно разрабатывать механизмы, которые
развивали бы вертикальные сделки по слиянию и поглощению компаний в
России. На отечественном рынке пока преобладают горизонтальные сделки.
Это означает, что в большинстве отраслей промышленности происходит полное
слияние бизнеса. В первую очередь, эта тенденция относится к нефтяной,
газовой, металлургической, телекоммуникационной, пищевой промышленности
и, скорее всего, она будет сохраняться еще долго. При этом индустрия высоких
технологий, например, машиностроение, электроника, информационные
технологии, существенно отстает от лидеров в этой области, что еще раз
показывает практическую ориентацию российской экономики на производство
сырья и конечное потребление, несмотря на декларируемый руководством
98
страны отказ от данных приоритетов. Данную ситуацию можно объяснить
наличием следующих проблем, препятствующих полноценному развитию
М&А рынка в России: отсутствие ликвидности национального фондового
рынка, проблемы корпоративного управления, отсутствие структуры
собственности и финансовой отчетности компаний, прозрачности деятельности
и т.д. Недостаточная информационная открытость рынка затрудняет оценку
стоимости бизнеса для целей сделки и поиск потенциальных инвесторов,
вопросы прозрачности системы корпоративного управления и деятельности
компаний увеличивают риск приобретения недобросовестных компаний с
юридическими проблемами.
Перспективы развития российского рынка слияний и поглощений в
России мы связываем, с одной стороны, с дальнейшим совершенствованием
законодательства, а, с другой, – с развитием соответствующей
институциональной среды по аналогии со странами англосаксонского права. В
США и Великобритании помимо государственных императивных законов
присутствуют правила осуществления сделок M&A, разработанные
негосударственными коммерческими и некоммерческими организациями, при
участии банковского сектора. Иными словами, в США и Великобритании роль
государства в правовом регулировании рынка снижается, что делает его
практически свободным, более гибким и эффективным для развития
национальной экономики. М&А сделки существенно влияют не только на
конкурентные преимущества корпораций, но и в целом на
макроэкономическую систему. В связи с этим, на наш взгляд,
совершенствование институциональной среды позволит России значительно
укрепить свои позиции не только на мировом М&А рынке, но и обеспечить
стабильный рост национальной экономики.
99
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ
Нормативно-правовые акты
1. Конституция Российской Федерации от 12.12.1993 (с учетом поправок,
внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 № 6-
ФКЗ, от 30.12.2008 № 7-ФКЗ, от 05.02.2014 № 2-ФКЗ, от 21.07.2014 № 11-ФКЗ)
// «Собрание законодательства Российской Федерации», 04.08.2014, № 31,
2. Положения Евросоюза о слиянии компаний. The European Community
Merger Regulation – Council Regulation» No.4064/89 // EU Competition Law Rules
Applicable to Merger Control Situation as at 1st July 201. [Электронный ресурс].
URL: http://ec.europa.eu/competition/mergers/legislation/
merger_law_2013_web.pdf (дата обращения: 24.12.2018).
3. Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от
30.11.1994 N 51-ФЗ (с изм. и доп., вступ. в силу с 02.10.2016) // Правовая
система «Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_5142/63213653d
504d250157b82cd9d3232e3c26b5782/ (дата обращения: 24.12.2017).
4. Федеральный закон «Об акционерных обществах» от 26.12.1995 № 208-
ФЗ [Электронный ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/document
/cons_doc_LAW_8743/ (дата обращения: 19.07.2018).
5. Федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью»
от 08.02.1998 № 14-ФЗ (ред. от 23.04.2018) // Собрание законодательства, 1998,
№7, ст.785.
6. Федеральный закон «Об основах государственного регулирования
торговой деятельности в Российской Федерации» от 28.12.2009 N 381-ФЗ
(действующая редакция, 2016) // Правовая система «Консультант плюс».
[Электронный ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc
_LAW_95629/ (дата обращения: 24.12.2018).
7. Федеральный закон от 03.07.2016 № 343-ФЗ «О внесении изменений в
Федеральный закон «Об акционерных обществах» и Федеральный закон «Об
100
обществах с ограниченной ответственностью» в части регулирования крупных
сделок и сделок, в которых имеется заинтересованность»// Правовая система
«Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_200727/ (дата обращения:
24.12.2017).
8. Федеральный закон от 3 июля 2016 г. № 338-ФЗ «О внесении
изменений в статьи 41 и 84.8 Федерального закона «Об акционерных
обществах» // Правовая система «Консультант плюс». [Электронный ресурс].
URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_200711/ (дата
обращения: 24.12.2017).
9. Федеральный закон «О государственной регистрации юридических лиц
и индивидуальных предпринимателей» от 08.08.2001 № 129-ФЗ (действующая
редакция, 2016) // Правовая система «Консультант плюс». [Электронный
ресурс]. URL: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_32881/ (дата
обращения: 24.12.2017).
10. Федеральный закон «О защите конкуренции» от 26.07.2006 N 135-ФЗ
(действующая редакция, 2016) // Правовая система «Консультант плюс».
[Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_61763/ (дата обращения:
24.12.2017).
11. Федеральный закон «Об инвестиционном товариществе» от 28.11.2011
№ 335-ФЗ (действующая редакция, 2016) // Правовая система «Консультант
плюс». [Электронный ресурс]. URL:
http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_122222/ (дата обращения:
24.12.2017).
12. Федеральный закон от 3 июля 2016 г. № 236-ФЗ «О публично-правовых
компаниях в Российской Федерации и о внесении изменений в отдельные
законодательные акты Российской Федерации» // Правовая система
«Консультант плюс». [Электронный ресурс]. URL: