82
этого механизма. В случае правильной идентификации подставных компаний
менеджеры таких сделок могут быть альтернативой совершению первичному
публичному размещению.
Таким образом, увеличение пороговых значений стоимости сделок по
слиянию и поглощению при принятии ФАС решений об удовлетворении
ходатайства существенно снизило количество сделок, нуждающихся в
одобрении этой государственной структурой. Вместе с тем в России еще много
нерешенных проблем в сфере M&A, связанных с несовершенством
нормативно-правовой базы регулирования таких сделок и недостаточным
набором инструментов финансово анализа, применяемых в процессе принятии
решений по сделкам. Представляется, что доработка принципов конкурентной
политики в области слияний и поглощений для повышения прозрачности
сделок позволит сформировать в России конкурентную среду с
благоприятным инновационным развитием и созданием компаний-драйверов,
которые смогут более свободно осуществлять свою деятельность без жесткого
контроля со стороны государства.
Мы считаем, что в России необходимо разрабатывать более четкие и
прозрачные механизмы развития финансируемого выкупа – вида деятельности
компаний из сектора частных капиталовложений, при котором компания
выкупается за счет заемных средств; выкупа компаний менеджментом и
обратного поглощения. Это, в частности, можно сделать посредством создания
негосударственных учреждений, которые будут совместно вырабатывать при
взаимодействии с банковским сектором собственные правила поведения на
рынке рекомендательного характера и предоставлять нуждающимся компаниям
необходимую помощь и поддержку (консультационную и финансовую). Как
это уже давно происходит в развитых странах англосаксонской системы права,
где императивные нормы составляют лишь часть системы регулирования
правоотношений в рамках осуществления сделок по слиянию и поглощению
компаний.
83
3.3. Пути совершенствования правового регулирования реорганизации
юридических лиц в Российской Федерации
По мере развития гражданско-правовых отношений в Российской
Федерации, проблемы, возникающие и сопровождающие процесс
реорганизации юридических лиц, находятся под пристальным вниманием
отечественного законодательства, ученых-цивилистов и юристов и требуют
комплексного изучения, научного познания для совершенствования
законодательства и эффективного решения трудностей, возникающих в момент
реорганизации.
На современном этапе экономического и политического развития
Российской Федерации правовое регулирование института реорганизации
юридических лиц проходит новую стадию своего развития. Законодатель
впервые отразил в Гражданском кодексе РФ правовую регламентацию большей
части вопросов, связанных с реорганизацией юридических лиц. Расширение
бизнеса, объединение корпораций, изменение организационно-правовой формы
нередко положительно сказываются на деятельности юридических лиц,
поэтому они проводят процедуру реорганизации. На данный момент
реорганизация – это один из процессов, наиболее часто используемых
юридическими лицами в процессе своей деятельности. Связано это, прежде
всего, с развитием предпринимательских отношений и экономическим
подъемом Российской Федерации. Распространение отдельных видов
реорганизации юридических лиц положительно сказались на процессе
обновления отечественного законодательства. С 1 сентября 2014 года
гражданское законодательство претерпело значительные изменения, которые
коснулись и деятельности юридических лиц, а в частности реорганизации
юридических лиц в форме преобразования. До внесения изменений в ГК РФ мы
руководствовались положениями, согласно которым при реорганизации
юридических лиц в форме преобразования прекращалась деятельность одного
субъекта права, и образовывался новый субъект права на основании
правопреемства.
84
Данные положения не только увеличивали срок проведения процедуры
реорганизации в форме преобразования, но и порождали определенные споры.
Так, например, не ясным оставался переход специальных прав, в частности
переходит ли к вновь возникшему юридическому лицу право на упрощенный
порядок налогообложения. Ни гражданский кодекс РФ, ни специальные акты
не содержали в себе правовую регламентацию данного вопроса. На
современном этапе развития законодательства в соответствии со ст. 58 ГК РФ
при проведении процедуры реорганизации юридического лица в форме
преобразования права и обязанности реорганизованного юридического лица в
отношении иных лиц (например, кредиторов) не изменяются, за исключением
прав и обязанностей в отношении учредителей (участников), изменение
которых вызвано реорганизацией
1
. Таким образом, мы можем констатировать
факт упрощения процедуры реорганизации в форме преобразования, так как
реорганизуемое юридическое лицо изменяет лишь свою
организационноправовую форму, при этом, не создавая нового юридического
лица, к которому переходят права и обязанности на основании передаточного
акта.
В данном случае законодатель предусмотрел сразу два положительных
момента: упростил процедуру реорганизации юридических лиц и защитил
права кредиторов реорганизуемого юридического лица, для которых процесс
реорганизации часто несет определенные риски, связанные, например, с
распределением активов и пассивов так, что реорганизуемое юридическое лицо
оказывается неплатежеспособным по отношению к кредиторам.
Так же определенные риски связаны с ненадлежащим уведомлением
кредиторов об условиях проведения процедуры реорганизации, а так же данных
передаточного акта. В связи с данными изменениями законодатель установил,
что к отношениям, применяемым при процессе реорганизации в форме
1
Гражданский кодекс РФ от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 03.08.2018) // Собрание
законодательства, 2001, №49, ст.4552.
85
преобразования положения о гарантии прав кредиторов больше применяться не
будут. Связано это, прежде всего, с отсутствием рисков для кредиторов в
данной форме реорганизации, так как права и обязанности реорганизованного
юридического лица остаются неизменными (новое юридическое лицо не
создается), а значит, данное регламентировании реорганизации в форме
преобразования уже является своеобразной гарантией прав кредиторов,
достаточной в полном объеме для защиты их прав. Так же изменения коснулись
и остальных этапов реорганизации в форме преобразования, так, например, в
действующей редакции ГК РФ отсутствует необходимость в уведомлении
регистрирующего органа о начале процедуры реорганизации в форме
преобразования, убраны положения о передаточном акте из п. 5 ст. 58
Гражданского кодекса. Но, несмотря на значительное изменение и
прогрессивные нормы о реорганизации юридических лиц законодатель не
привел к единой форме все нормы, регулирующие данный вопрос. Например,
ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ФЗ «Об акционерных
обществах» не претерпели изменения в части регулирования процесса
реорганизации юридических лиц и руководствуются прежними положениями,
несмотря на специальный характер данных законов, что в корне противоречит
ГК РФ. Так, например, в соответствии с п.4 ст. 56 ФЗ «Об обществах с
ограниченной ответственностью», при преобразовании общества к
юридическому лицу, созданному в результате преобразования, переходят все
права и обязанности реорганизованного общества в соответствии с
передаточным актом. Аналогичная норма закреплена и в ФЗ «Об акционерных
обществах». Данные положения противоречат нормам о реорганизации в форме
преобразования, закрепленным в Гражданском кодексе РФ. На основании
вышеизложенного мы можем сделать вывод о том, что перечисленные выше
изменения в законодательстве значительно упрощают процесс реорганизации
юридических лиц в форме преобразования, ввиду отсутствия процесса
правопреемства, отсутствия требования об уведомлении регистрирующего
органа о начале процедуры реорганизации, а так же взаимодействия с
86
кредиторами в части формирования обеспечения исполнения обязательства,
признаваемого достаточным в соответствии с законодательством Российской
Федерации. Прогрессивные статьи ГК РФ позволяют отнести реорганизацию в
форме преобразования к упрощенной форме реорганизации, что дает ей ряд
преимуществ перед другими формами реорганизации. Но на практике до сих
пор возникают вопросы, касающиеся регулирования реорганизации, что
требует детального рассмотрения данных норм и приведение их к единому
консенсусу. В частности необходимо привести к единой форме нормы ФЗ «Об
обществах с ограниченной ответственностью» и ФЗ «Об акционерных
обществах» в соответствии с нормами Гражданского кодекса РФ.
Мы полагаем, что развитию рынка будет способствовать дальнейшее
совершенствование законодательства в области гражданского права,
антимонопольного законодательства и иностранных инвестиций. В частности,
предлагается принять следующие меры:
- последующее расширение форм реорганизации юридических лиц.
Российские рыночные сделки часто проходят по распределению активов и
обязательств от одного юридического лица к другому и разделению активов и
обязательств среди нескольких существующих компаний. В настоящее время в
ГК РФ было бы полезно увеличить разновидности форм реорганизации по
образцу англо-саксонского права;
- целесообразно ввести возможность объединения разных форм
реорганизации компаний;
- в целях защиты интересов договаривающихся сторон необходимо
законодательное закрепление обязанностей, привлечения независимого
оценщика для определения рыночной стоимости акций, на которую
ориентируются стороны сделки;
- целесообразно ужесточить требования к раскрытию структуры
собственности (в том числе конечных бенефициаров) для выявления
заинтересованных сторон в сделках;
87
- ужесточить требования к раскрытию информации о стоимости сделок,
что будет способствовать повышению эффективности сделок на рынке за счет
увеличения их прозрачности;
- важно усовершенствовать законодательство в части применения
финансовых инструментов, что позволит обеспечить в наибольшей степени
отвечающие требованиям продавцов и покупателей структуру сделок;
- развитие финансового рынка. Общее развитие российского финансового
рынка должно оказать положительное влияние на процессы слияний и
поглощений. В то время как увеличение ликвидности на внутреннем рынке
является долгосрочным процессом, в ближайшее время российские компании
из-за западных санкций не смогут получить наибольшую выгоду от
иностранного листинга, поэтому следует ввести процентное ограничение по
размещению акций на иностранных биржах.
- развитие кредитования банками для покупки бизнеса. Практика
кредитования банками сделок по приобретению бизнеса в данный момент
практически не развита в России. Тем не менее, на зарубежных рынках такие
программы существуют, и инвесторы активно их используют;
- разработка бизнес-оценки. Совершенствование практики оценки бизнеса
в области слияний и поглощений требуется для того, чтобы довести сумму
сделки до справедливой стоимости и правильно оценить синергетический
эффект до и во время проведения сделок;
- Необходимо повысить прозрачность в корпоративном секторе, чтобы
устранить высокие экономические риски институциональных и
административных барьеров.
На данный момент можно выделить следующие преимущества для
компаний, осуществляющих зарубежных листинг: наличие большого вложения
капитала; развитие фондового рынка, а также высокая ликвидность российских
ценных бумаг на рынке; широкий круг потенциальных инвесторов (доступны
не только национальные, но и международные инвесторы).
88
Эти факторы позволяют увеличить стоимость компаний, чьи акции
размещены на внешнем рынке во время сделки. Тем не менее, размещение
акций в России имеет свои преимущества: более низкая стоимость содержания:
в России – от $ 500 тыс., за границей – от $ 1 млн; затраты могут варьироваться
в два или более раз; более высокая эффективность: время подготовки и
проведения размещения в Российской Федерации – от 3-4 до 6-12 месяцев; на
Лондонской фондовой бирже – от 7-8 до 18 месяцев, на NYSE – от 10-11 до 24
месяцев; более лояльные требования к набору документов и раскрытия
информации; возможность повышения информированности о компании или
бренде на российском рынке. В связи с этим российское право создает более
комфортные условия для первичного размещения акций. Самое главное для
компаний – создание привлекательной инвестиционной идеи и возможность
донести ее до инвесторов; приватизация. Реализация запланированных
программ приватизации ведет к захватывающим возможностям для
финансовых и стратегических инвесторов. Эти программы вызвали большой
интерес за пределами России, поэтому ожидается заключить несколько
крупных приобретений российских активов иностранными инвесторами.
В целом, завершая третью главу настоящего исследования, считаем
важным заметить, что, по нашему мнению, в настоящее время для развития
рынка реорганизации юридических лиц в России компаниям необходимо
следовать следующим основным и важным рекомендациям, которые дают
ведущие зарубежные эксперты:
1. Прояснение стратегическое обоснование. Успех сделок по слиянию и
поглощению компаний нуждается в четком стратегическом обосновании,
которое демонстрирует, что для покупателя будет польза от сделки. Это самый
важный этап сделки;
2. Взаимодействие с объектом покупки. Тщательное исследование рынка,
поиск подходящих объектов, оценка их свойств и качеств, налаживание
контактов. Иногда, даже после выбора подходящего объекта, возникают
серьезные трудности с созданием эффективного взаимодействия. Это особенно
89
актуально для частных компаний, которые не желают раскрывать информацию
о своих финансовых результатах, а владельцы таких компаний выступают с
очень подозрительными предложениями продажи бизнеса, ставя под сомнение
подлинность намерений потенциального покупателя;
3. Структурирование сделки. Структурирование сделки зависит от многих
факторов – от приобретения объекта (акций или активов) в форме оплаты и
финансирования сделок, а также других условий договора. Целью
структурирования сделки для покупателя является реализация и защита
внутренней стоимости сделки, должна быть адекватная реакция на потребности
продавца при общем соблюдении собственных интересов в целях достижения
взаимного согласия по сделке;
4. Четкое понимание взаимодействия. Сумма сделки обычно составляет
до половины потенциального эффекта снижения затрат и повышения
эффективности, но почти половина покупателей делают достаточно
поверхностный анализ планируемых результатов сделки;
5. Должная осмотрительность, что выходит за рамки изучения
финансовых и налоговых вопросов. Экспертиза должна быть направлена,
прежде всего, на подтверждение стратегического обоснования сделки и
предположений в отношении создания ценности на пути к сделке. Должная
осмотрительность может включать в себя широкий круг вопросов, в связи с
риском приобретения объекта. В противном случае, это может служить
сигналом к отступлению;
6. Сотрудники и корпоративная культура объекта покупки. Изучение
особенностей корпоративной культуры объекта сделки, выявление ключевых
культурных различий и планирования мероприятий по их устранению являются
важными факторами, определяющими успех всей сделки. Процент успешных
сделок с учетом этих факторов значительно выше, чем без их учета. Кроме
того, следствием неопределенности, присущей любой сделке, является потеря
стоимости, поэтому необходимо прояснить как можно больше вопросов
посредством регулярной структурной информации и коммуникации.
90
7. Интеграция и создание ценности. Перед тем, как подписать договор
купли-продажи, нужно быть уверенным, что есть четкий план действий по
созданию стоимости после завершения сделки.
8. Результаты мониторинга. Очень часто руководство компаний не
предпринимает достаточных усилий для мониторинга результатов. Вместо
точной оценки выгод и анализа того, как они связаны с инвестиционной
программой, менеджмент получает только общую информацию, касающуюся
результатов.
Мы полагаем, что соблюдение этих предложений и рекомендаций
позволит бизнесу в России на более выгодных условиях осуществлять
реорганизацию юридических лиц. Подготовка, заключение и анализ сделок
должен быть всеобъемлющим и носить систематический характер. В этом
отношении полезно руководствоваться более успешным опытом развитых
стран, участвовать в различных международных конференциях и бизнес-
форумах, чтобы перенять наиболее перспективные практики и привлечь
специализированные консалтинговые услуги зарубежных экспертов.
91
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
Все текущие проблемы, связанные с процедурой реорганизации
юридических лиц, являются актуальными и с научной и с практической точки
зрения, поскольку эти проблемы – одни из наименее исследованных в теории и
практике гражданского права. Теория и практика применения норм
законодательства о реорганизации уже заставила юристов столкнуться с рядом
серьезных проблем, включающих специфику правопреемства и порядка
распределения имущества (прав и обязанностей) реорганизуемого лица между
преемниками; защищенность интересов кредиторов, участников и работников
реорганизованного субъекта; разграничение отдельных видов реорганизации и
схожих правовых явлений (выделение и учреждение дочерних обществ,
преобразование и приведение учредительных документов юридических лиц в
соответствие с действующим законодательством); порядок заключения и
исполнения договора о слиянии (присоединении) и ряд иных.
Институт реорганизации юридического лица имеет сложную структуру.
Вопросы юридических лиц, а так же их реорганизации имеют закрепленную
нормативную базу, так же данные вопросы нашли свое отражение в литературе.
Однако, не смотря на количество исследований данной отрасли права, в связи
со спецификой института реорганизации юридических лиц возникают
проблемы в теоретических материалах и практике. Применение норм
законодательства на практике порождает неопределенность в некоторых
вопросах данной сферы. В современном мире законодательство
совершенствуется из года в год, так же затрагивая юридических лиц. С
развитием отечественной экономики, с более тесным сотрудничеством с
зарубежными странами и развитием мирового рынка нельзя оставлять без
внимания значимость реорганизации, в которой юридические лица являются
единственными участниками данных правоотношений.
Подводя итог проведенному исследованию, отметим, что юридические
лица представляют собой организации, имеющие обособленное имущество и
отвечающие им по всем своим обязательствам, способные от собственного