26
после такой даты, но до самого момента выплаты дивидендов, то оно
дивиденды за определенный период не получит, при этом дивиденды получит
лицо, которое было владельцем акций на указанную дату, хотя фактически
владельцем акций в момент выплаты дивидендов и будет первое из указанных
лиц. Требования об уплате дивидендов в таком случае судами отклоняются.
Обыкновенные акции не имеют фиксированного размера дивиденда, как
указано выше, он определяется впоследствии общим собранием.
Законодательство не устанавливает дополнительные требования к
соотношению размера дивидендов по обоим типам акций. Привилегированные
акции с учетом п. 2 ст. 32 ФЗ об АО можно разделить на две категории:
1) имеющие фиксированный размер дивиденда (на основе положения в
учредительных документах);
2) не имеющие фиксированного размера дивидендов. Статья 43 ФЗ об АО
содержит перечень ситуаций, когда выплата дивидендов невозможна (в
отношении обоих типов акций):
1) не оплачен в полном объеме уставный капитал;
2) не выкуплены все акции у акционеров (при наличии у них такого права
в соответствии со ст. 76 ФЗ об АО);
3) общество соответствует критериям о несостоятельности (или будет им
соответствовать после выплаты дивидендов);
4) стоимость чистых активов меньше уставного капитала (или если она
станет меньше после выплаты дивидендов);
5) иные случаи. Также дивиденды по обыкновенным акциям не
выплачиваются, если не принималось решение о выплате таковых по
привилегированным акциям (только если размер дивидендов по
привилегированным акциям указан в уставе).
Другим основополагающим правом акционеров, наряду с получением
дивидендов, является неимущественное право на участие в управлении
обществом. По сути дела, оно складывается из нескольких правомочий
акционера, предусмотренных ст. 55 и 57 ФЗ об АО. Это, во-первых, право на
27
участие в общем собрании общества (причем такое право не может быть
ограничено даже по решению суда).
Во-вторых, право определять вопросы, рассматриваемые на общем
собрании общества (для владельцев двух и более процентов акций общества).
В-третьих, право номинировать кандидатов на должности в исполнительных и
ревизионных органах общества (для владельцев двух и более процентов акций
общества).
В-третьих, право на внеочередной созыв общего собрания (для
владельцев десяти и более процентов акций общества). Другим
неимущественным правом акционеров является право на получение
достоверной информации о деятельности общества. Право на информацию
раскрывается в обязанности общества раскрывать информацию о своей
финансово-хозяйственной деятельности, а также в праве акционера на
индивидуальный запрос такой информации во внеочередном порядке.
Раскрытие информации как обязанность регулируется нормами ГК РФ и
отдельных федеральных законов, особый порядок раскрытия информации
предусмотрен в ФЗ о РЦБ для ПАО.
И, наконец, еще одно неимущественное право акционера – право на
осуществление контроля за деятельностью общества, предусматривающее ряд
процедур, к которым может прибегать акционер для достижения этих целей.
Данное право выделяется скорее не формально, поскольку прямо не
предусмотрено нормами именно в такой формулировке, но по смыслу
акционерного законодательства. В силу этого его существование иногда
доктринально отрицается с мотивировкой, согласно которой, право на контроль
за деятельностью общества – это одно из правомочий акционера в рамках права
на информацию.1 Под правом на осуществление контроля за деятельностью
общества Ю.С. Поваров в частности выделяет (для владельцев десяти и более
процентов акций общества):
1) право на организацию внеочередной ревизионной проверки общества;
28
2) право на организацию внеочередной аудиторской проверки общества.
Акционеры имеют не только право, но и наделяются обязанностями.
Особенностью здесь является то обстоятельство, что соотношение прав и
обязанностей акционеров таково, что последних значительно меньше.
Обязанности, равно как и права, определяются общими и специальными
нормами. Основной обязанностью акционера является внесение вклада при
создании общества в виде приобретения акций (ст. 96 ГК РФ). При неоплате
акций акционер, по сути, поражен в правах – он не может голосовать и
получать дивиденды. Более того, в случае несоблюдения сроков при
приобретении акций, которые предусматриваются в договоре о создании
акционерного общества, акции переходят к самому обществу (п. 1 ст. 34 ФЗ об
АО), при этом могут наступить и иные последствия для акционера: вопросы
ответственности при неоплате акций акционером регулируются диспозитивно,
то есть на основе того же договора о создании общества. В данном случае закон
допускает взыскание с таких акционеров неустойки. Акционер обязан
уведомлять общество о наличии определенных фактов, в частности, ст. 82 ФЗ
об АО предусмотрен порядок уведомления общества о возможном конфликте
интересов при совершении обществом сделок. Данная обязанность, как и
предыдущая, являются активными, то есть требуют от акционеров инициативы
при их исполнении.
29
1.3 Ключевые аспекты управления акционерным обществом
Для целей проведения данного исследования представляется
целесообразным рассмотреть существующие способы управления
акционерными обществами, выделить некоторые наиболее существенные
недостатки системы управления и предложить возможные способы их решения.
Управление акционерными обществами имеет своеобразные организационные
формы. Для руководства текущей деятельностью общества формируются
органы:
1. Коллективные, имеющие в своем составе лиц, не входящих в состав
работников данной организации, но участвующих в принятии решений с
правом решающего голоса (общее собрание акционеров);
2. Коллегиальные органы - организационно и юридически оформленные
группы лиц, наделенные определенной компетенцией, включающей
юридически властные полномочия (совет директоров, дирекция, правление и
т.п.);
3. Единоличные (п. 3 ст. 103 Гражданского кодекса РФ) - директор,
генеральный директор, председатель и др. Центральное место в руководстве
деятельностью акционерным обществом занимает совет директоров.
В соответствии с п. 1 ст. 65 Федерального закона «Об акционерных
обществах» в компетенцию совета директоров общества входит решение
вопросов общего руководства деятельностью общества, за исключением
вопросов, отнесенных к компетенции общего собрания акционеров. Так как
совет директоров обладает большими полномочиями по руководству
деятельностью акционерного общества, то вопрос правового статуса,
обязанностей и ответственности членов совета директоров, на наш взгляд,
является наиболее важным для создания эффективного органа управления на
предприятии. Одной из проблем корпоративного управления является вопрос о
профессиональных качествах членов совета директоров. В законодательстве не
30
содержатся требования и критерии к профессиональным качествам, опыту и
деловой репутации членов совета директоров. И достаточно часто на
руководящих должностях оказываются директора, не имеющие высшего
образования, ранее судимые, замешанные в разного рода махинациях, не
знающие специфики работы предприятия и, следовательно, не способные
эффективно организовать работу предприятия. Закрепление квалификационных
требований к членам совета директоров на уровне закона и внутренних
документов общества способно оказать положительное влияние на развитие
корпоративного управления и позволит минимизировать риски, связанные с
участием в управлении обществом некомпетентных людей, а, следовательно, и
риски возникновения у общества убытков, являющихся следствием подобного
управления.
В настоящее время в корпоративном управлении можно видеть
тенденцию к возрастанию ответственности членов совета директоров за убытки
, причиненные акционерному обществу. В судебной практике не редкими
являются иски акционеров к членам совета директоров за убытки общества, но
в силу того, что доказать факт убытков и их размер, в частности, по данной
категории споров в судах чрезвычайно сложно, судебная практика все еще
крайне бедна делами, касающимися ответственности директоров, и
практически не встретить дел, которые заканчивались бы решением о
взыскании с директора убытков.
Причиной предъявления иска могут быть ошибочные действия при
управлении компанией, неполное раскрытие информации, ошибки, неточности,
допущенные в финансовой отчетности, инвестиционных декларациях и
проспектах эмиссии, несоблюдение порядка проведения крупных сделок и т.п.
Одним из способов решения обозначенной нами проблемы, на наш взгляд,
является страхование ответственности директоров и руководителей. В
последние годы в связи с выходом российских компаний на иностранные
биржи все более популярным становится страхование профессиональной
ответственности членов совета директоров D&O (D&O, directors and officers
31
liability insurance - страхование ответственности директоров и руководителей),
так как оно является обязательным условием для IPO или размещения
депозитарных расписок. Но в российском законодательстве существует ряд
проблем, препятствующих развитию страхования ответственности директоров.
Так, например, в Федеральном законе «Об акционерных обществах»
отсутствуют положения о страховании ответственности директоров.
На практике некоторые компании применяют данный вид страхования, но
при этом у них возникают определенные сложности. Например, страхование
ответственности осуществляется за счет чистой прибыли общества и не
относится на себестоимость, хотя данные расходы связаны с обеспечением
деятельности совета директоров. А при наступлении страхового случая
выплаты включаются в состав доходов членов совета директоров и облагаются
подоходным налогом.
Состав, компетенция и правила организации высших звеньев управления
акционерным обществом установлены законодательством. Этими звеньями
управления, образующими подсистему высшего руководства, являются общее
собрание акционеров, совет директоров и правление. В акционерных
обществах, крупные пакеты акций которых принадлежат государству,
подсистема высшего руководства дополняется управляющим (коллегией
управляющих), который представляет интересы государства в рамках
компетенции по управлению государственным имуществом (рис. 1.).
32
Рисунок 1 - Структура и компетенция органов управления
акционерного общества
Высшим органом управления обществом является общее собрание
акционеров. К числу важнейших вопросов, решения по которым могут иметь
долговременные последствия, отнесенных законодательством к компетенции
общего собрания, относятся:
1) внесение изменений и дополнений в устав общества или утверждение
устава в новой редакции;
2) реорганизация и ликвидация общества;
3) увеличение и уменьшение уставного капитала;
4) дробление и консолидация акций;
5) одобрение крупных сделок, связанных с приобретением и отчуждением
обществом имущества;
6) участие общества в финансово-промышленных группах, ассоциациях и
других объединениях коммерческих организаций.
Законодательство не предусматривает участия общего собрания
акционеров в определении стратегии компании и рассмотрении стратегических
программ. Такая позиция законодателя вряд ли оправдана, так как выработка
стратегии и стратегических программ, помимо определения направлений
33
деятельности, постановки стратегических целей и мобилизации финансовых
ресурсов для их достижения, осуществляется в интересах мобилизации
творческого, социального и организационного потенциалов компании на
достижение стратегического успеха.
Подводя итоги, можно говорить, что структура бизнеса с акционерной
формой собственности имеет большое значение. Это необходимо для
формирования у потенциальных инвесторов или кредиторов серьезного
отношения к работе, для понимания ими сущности проекта и вообще
необходимости инвестирования средств в данный проект. Важнейший элемент
бизнеса с акционерной формой собственности - понимание требуемых доходов
и возможных рисков при воплощении проекта.
34
2. Исследование процесса создания бизнеса на примере
организации с акционерной формой собственности
2.1 Общая характеристика и структура управления акционерным
обществом
Это одна из самых распространенных форм бизнеса в России это
акционерное общество. Преимущество - возможность привлечь денежные
ресурсы, используя акции. Это юридическое лицо, которое имеет в
собственности имущество, характеризуется высокой эффективностью и
ограниченной ответственностью.
В данной выпускной квалификационной работе будет проведен анализ
создания бизнеса на основе акционерной формы общества (АО «Полимер»).
Предполагаемый ОКВЭД – 38.32.
АО «Полимер» будет иметь гражданские права и нести гражданские
обязанности, необходимые для осуществления любых видов деятельности, не
запрещенных законом.
АО «Полимер» будет создано двумя акционерами, по ½ доли уставного
капитала у каждого.
Органами управления АО «Полимер» являются:
1) общее собрание его участников;
2) совет директоров (наблюдательный совет);
3) единоличный и коллегиальный исполнительные органы общества.
Высшим органом управления общества является общее собрание, которое
должно проводиться ежегодно в сроки, устанавливаемые уставом общества, но
не ранее чем через два месяца и не позднее чем через 6 месяцев после
окончания финансового года. Проводимые помимо годового общие собрания
акционеров являются внеочередными. Они проводятся в случаях,
определенных уставом общества, а также в случаях, если этого требуют
интересы общества и его участников.
35
Далее рассмотрим организационную структуру (рисунок 2).
Рисунок 2 - Организационная структура
Общее руководство деятельностью общества, за исключением вопросов,
отнесенных к компетенции общего собрания, осуществляет совет директоров
(наблюдательный совет). В обществе с числом акционеров – владельцев
голосующих акций менее 50 его устав может предусматривать, что функции
совета директоров (наблюдательного совета) осуществляет общее собрание
акционеров. В этом случае устав общества должен содержать указание об
определенном лице или органе общества, к компетенции которого относится
решение вопроса о проведении общего собрания акционеров и об утверждении
его повестки дня
К компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества
относится:
Генеральный директор
Директор по
персоналу
Финансовый
директор
Директор по
производству
Директор по
продажам
Директор по маркетинговой
деятельности и рекламе
Менеджер по
персоналу
Бухгалтерия
Маркетолог
Рабочие
Менеджер
Собрание акционеров
Наблюдательный совет