42
Обращая особое внимание на примечание 2 к ст. 228 УК РФ, в которой
сказано, что крупным размером признается количество наркотического средства,
психотропного вещества или их аналога, превышающее размеры средней разовой
дозы потребления в десять и более раз. Это означает, что разрешено носить с собой
одноразовую дозу. Такое разрешение не верно, потому что как приобретение, так и
хранение должны быть незаконными, то есть наркотические или психотропные
вещества полученными не в результате назначения врача больному по медицинским
показателям. Лицо осознает, что производит незаконную операцию именно с
наркотическим средством или психотропным веществом и желает этого. Данное
деяние должно подлежать уголовной ответственности
57
.
Хотелось бы также обратить особое внимание на то, что не может
квалифицироваться как незаконная перевозка хранение лицом во время поездки
наркотического средства или психотропного вещества в небольшом количестве,
предназначенного для личного потребления.
Но буквальное толкование уголовного закона позволяет сделать вывод, что
под перевозкой следует понимать любые умышленные действия по перемещению
наркотических средств (кроме переноски - это разновидность их хранения),
независимо от способа транспортировки, размера и места их хранения. Из
сказанного можно сделать вывод, что незаконная перевозка хранение лицом во
время поездки наркотического средства или психотропного вещества в небольшом
количестве, предназначенного для личного потребления должно подлежать
уголовной ответственности.
2.2. Пути совершенствования законодательства об ответственности за
незаконный оборот наркотических средств и психотропных веществ.
57
См.: Калюжный А., Флоря Д. Особенности расследования преступлений, связанных с незаконным оборотом
наркотических средств и психотропных веществ [Текст] / А.Калюжный, Д. Флоря. – М.: Юрлитинформ, 2010. ISBN: 978-5-93295-
572-7
43
Более 50 веществ, перечисленных в Списках Постоянным комитетом по
контролю наркотиков как сильнодействующие, Конвенцией о психотропных
веществах отнесены к психотропным веществам, находящимся под международным
контролем
58
.
Представляется необходимым незамедлительно внести изменения в
Постановление Правительства Российской Федерации от 30 июня 1998 г. № 681,
включив в утвержденный им Перечень психотропные вещества, предусмотренные
Конвенцией о психотропных веществах 1971 г., но отнесенные на данный момент
решением Постоянного комитета по контролю наркотиков к сильнодействующим, а
не психотропным, как это должно быть в соответствии с указанной Конвенцией.
К сожалению, до настоящего времени еще не приняты многие нормативные
правовые акты Российской Федерации, которыми должны быть установлены
соответствующие правила оборота.
Например, находятся еще только в стадии разработки постановления
Правительства Российской Федерации о порядке хранения наркотических средств и
психотропных веществ юридическими лицами; о порядке перевозки наркотических
средств и психотропных веществ на территории Российской Федерации, а также о
порядке оформления необходимых для этого документов; о порядке отпуска,
реализации и распределения наркотических средств и психотропных веществ
юридическими лицами; о запрете культивирования конкретных сортов конопли на
территории Российской Федерации; о порядке ввоза в Российскую Федерацию и
вывоза из Российской Федерации наркотических средств и психотропных веществ и
еще целый ряд нормативных правовых актов Российской Федерации.
58
См.:
Международные списки, предусмотренные единой конвенцией о наркотических средствах (1961г.) и конвенцией
о борьбе против незаконного оборота наркотических средств и психотропных веществ, 1971.
(
вступившие в силу 17 апреля 1991
года
)
44
В этих условиях весьма проблематичной становится возможность
квалификации деяний, связанных с наркотическими средствами и психотропными
веществами, по ст. 228.2 УК РФ, так как нормативными правовыми актами
Российской Федерации еще не установлены многие правила оборота таких средств и
веществ, а при отсутствии правил соответственно не может быть и их нарушения.
Во многом схожая ситуация сложилась и с применением ч. 4 ст. 234 УК РФ,
устанавливающей ответственность за нарушение правил производства,
приобретения, хранения, учета, отпуска, перевозки или пересылки
сильнодействующих или ядовитых веществ, если это повлекло по неосторожности
их хищение либо причинение иного существенного вреда.
Отсутствие установленных на уровне нормативного правового акта
Российской Федерации также делает весьма сомнительной возможность
привлечения к уголовной ответственности кого-либо по ч. 4 ст. 234 УК РФ.
На доходы от наркобизнеса открываются тысячи магазинов, рынков,
ресторанов, кафе, где «отмываются» преступные деньги. По оценке Интерпола,
ежегодный мировой оборот наркобизнеса составляет 500-800 миллиардов
долларов.
59
Проблематичным является привлечение к уголовной ответственности не
только по ч. 4, но и по другим частям ст. 234 УК РФ.
В целях обеспечения применения ст. 234 УК РФ необходимо внести
дополнения в эту статью, а именно дополнить ее примечанием,
предусматривающим отнесение к компетенции Правительства Российской
Федерации утверждения списков сильнодействующих и ядовитых веществ и их
размеров для целей ст. 234 УК РФ (по аналогии с примечанием к ст. 228 УК РФ) и
правил оборота сильнодействующих веществ.
59
См.: Курченко В.Н. Новый уголовный закон не только усиливает, но и смягчает противодействие
наркобизнесу [Текст] . – М.: Российский судья, 2011 г., – С. 287-292. ISBN: 978-356-2547-2
45
На территории Российской Федерации запрещены к обращению
наркотические средства и психотропные вещества, включенные в Список I Перечня
наркотических средств и психотропных веществ, подлежащих контролю в
Российской Федерации, утвержденного Постановлением Правительства Российской
Федерации от 30 июня 1998 г. № 681, а также все смеси, в состав которых входят
наркотические средства и психотропные вещества данного Списка, независимо от
их количества.
Указанным Постановлением Правительства Российской Федерации смесь
определена как самостоятельный вид наркотических средств и психотропных
веществ. В нем говорится о смеси как таковой, а не о входящем в ее состав
наркотическом средстве или психотропном веществе.
Указанный подход целиком и полностью согласуется с международными
обязательствами, принятыми на себя Российской Федерацией по вопросам борьбы с
незаконным оборотом наркотиков, в частности с положениями Единой конвенции о
наркотических средствах 1961 г. и Конвенции о психотропных веществах 1971 г.
60
Так, в ст. 1 (подп. "с" п. 1) Единой конвенции о наркотических средствах 1961
г. содержится определение препарата, в соответствии с которым "препарат"
означает смесь, твердую или жидкую, которая содержит какое-нибудь
наркотическое средство. При этом согласно п. 3 ст. 2 Единой конвенции препараты
подлежат тем же мерам контроля, что и наркотические средства, которые в них
содержатся.
Статьей 3 Конвенции о психотропных веществах 1971 г. предусмотрено, что к
препарату применяются те же меры контроля, что и к содержащемуся в нем
психотропному веществу. Если препарат содержит не одно, а несколько таких
веществ, он подпадает под действие мер, применяемых к тому из веществ, которое
подлежит наиболее строгим мерам контроля.
60
См.: Криминология. Учебное пособие / Под ред. проф. Н.Ф.Кузнецовой, проф. Г.М. Мильковского [Текст].
– М.: «БЕК», 2010 г. – С. 566. ISBN: 978-5-1221-251-4
46
Таким образом, смеси наркотических средств и (или) психотропных веществ
рассматриваются международным сообществом как не менее опасные, нежели
входящие в их состав наркотические средства и психотропные вещества, и
подпадают под действие мер, применяемых к тому из веществ, которое подлежит
наиболее строгим мерам контроля.
В качестве примера следует привести одно из самых широко
распространенных на территории России наркотических средств - героин
(диацетилморфин).
По официальным данным управления ООН по наркотикам и преступности в
2010 году Россия заняла первое место в мире по употреблению героина рисунок 1.
61
По данным зарубежных экспертов в нашей стране оседает от 75 до 80 тонн
героина – самого опасного и безжалостного наркотика. Это в 3,5 раза больше чем в
США и Канаде вместе взятые и в 2 раза больше чем в Китае, а ведь в Китае
миллиардное население.
62
Правоохранительная практика показывает, что нет изъятий из незаконного
оборота абсолютно чистого, 100-процентного героина. Это всегда смесь. В
изымаемом из незаконного оборота героине содержание героина как такового -
наркотического средства "диацетилморфин" - не превышает обычно 10%.
Остальные 90% - это 6- и 3-моноацетилморфины, ацетилкодеин и целый ряд других
алкалоидов опия, включенных в Список I. Кроме того, героин, как правило,
поступает в незаконный оборот с добавками других фармакологически активных
веществ, которые корректируют действие диацетилморфина. Количество таких
веществ может доходить до 15 - 20 наименований и более. Имели место случаи
обнаружения в составе некоторых партий изъятого героина и ядовитых веществ,
например хлорохина
63
.
61
См.: Драгон Г.Н., Калачов В.Ф. Наркомания и наркобизнес. Выявление и пресечение незаконного оборота
наркотических и психотропных веществ/Под ред. Пономарева Л.Г., [Текст]. - М.: «Новый Юрист», 2011. – С. 240-242.
ISBN: 978-5-1232-321-5
62
См.: Там же.
63
См.:
Рачеева, С.В. Проблемные вопросы ответственности за незаконное хранение наркотических средств [Текст] / С.В.
Рачеева. – М.: Адвокат. – 2011. ISBN: 978-5-1254-541-5
47
Рисунок 1. Мировая статистика.
Кроме того, следует учитывать, что потребление большинства наркотических
средств и психотропных веществ больными наркоманией, равно как и их розничный
("уличный") сбыт, становится возможным исключительно при условии их
пребывания в смеси с нейтральным веществом.
64
Тот же героин в чистом виде никто и никогда не употребляет, поскольку это
приведет к мгновенной смерти. Его всегда разбавляют различными наполнителями,
например крахмалом, сахаром, тальком и др. Увеличение массы наркотического
средства за счет этих веществ позволяет, во-первых, проводить его дозирование
легкодоступными в обиходе средствами, во-вторых, значительно облегчает его
сбыт, в-третьих, значительно снижает риск передозировки при приеме лицами,
незаконно потребляющими наркотики.
64
См.: Романов Л.И. Наркомания и преступность [Текст]. – М.: Известия вузов Правоведения, 2011 г., - С.178-
184. ISBN: 978-245-2365-4
48
От наркомании излечиваются не более 10% наркоманов. Средний возраст
погибшего наркомана – 28 лет. Наркологи утверждают, что эффективность
наркомании составляет 3-5%. Из 100 наркоманов, только 3-5 человек перестают
принимать наркотики. Это значит, что 95-97% пролеченных больных за счет
государства после окончания лечения продолжают употреблять наркотики.
Подсчеты в области наркомании не отличаются успехом.
65
Например, содержание одного больно в НИИ наркологии составляет около
900 рублей в день, в год – 330 тысяч рублей. Если учесть, что из 100 человек
вылечивается 3-5, то страшно представить какая сумма просто вылетает в пустую.
66
Всех наркоманов можно разделить в виде пирамиды рисунок 2.
67
Для лица, приобретающего смесь наркотического средства или психотропного
вещества с нейтральными компонентами, безразличен объем доли в смеси
наркотического средства или психотропного вещества, которое он в условиях улицы
никогда не сможет определить. Его умыслом всегда охватывается приобретение
всей смеси целиком.
68
Рисунок 2. Пирамида лиц употребляющих наркотики.
65
См.: Борзенков Г.Н. Курс уголовного права: Учебник для вузов. В 5 т. Особенная часть. Том 4[Текст]. - М.:
«Зерцало», 2010. – С. 124-128. ISBN: 978-5-2569-458-2
66
См.: Там же.
67
См.: Середа Г.В. Анализ предмета преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических
средств или психотропных веществ [Текст] . – М.: «Профи», 2010г. – С. 154-159. ISBN: 978-256-2321-3
68
См.: Драгон Г.Н., Калачов В.Ф. Наркомания и наркобизнес. Выявление и пресечение незаконного оборота
наркотических и психотропных веществ/Под ред. Пономарева Л.Г., [Текст]. - М.: «Новый Юрист», 2011. – С. 240-242.
ISBN: 978-5-1232-321-5
49
Учитывая правовую и криминологическую составляющие проблемы,
медицинские критерии и реальную социальную опасность, обусловленную
незаконным распространением высокоактивных наркотических средств и
психотропных веществ, относящихся к Списку I, находящихся в незаконном
обороте преимущественно в различных смесях с нейтральными компонентами,
Пленум Верховного Суда Российской Федерации совершенно обоснованно сделал
вывод о том, что, решая вопрос об ответственности по ст. ст. 228, 228.1 и 229 УК
России в отношении наркотических средств и психотропных веществ из Списка I по
таким квалифицирующим признакам, какими являются крупный и особо крупный
размеры, следует руководствоваться положениями Постановления Правительства
Российской Федерации от 7 февраля 2006 г. № 76 и исходить из общего веса смеси
(в граммах) содержащихся в ней наркотического средства или психотропного
вещества и нейтральных компонентов (мука, крахмал, тальк и т.п.), а не из
количества содержащихся в смеси наркотического средства или психотропного
вещества (в граммах) в чистом виде.
69
При этом в тех случаях, когда наркотическое средство или психотропное
вещество, включенное в Список I, входит в состав смеси (препарата), содержащей
более одного наркотического средства или психотропного вещества, его количество
определяется весом всей смеси по наркотическому средству или психотропному
веществу, для которого Постановлением Правительства Российской Федерации от 7
февраля 2006 г. № 76 установлен наименьший крупный или особо крупный размер.
Аналогичный порядок для определения крупного и особо крупного размеров,
установленный Постановлением Правительства Российской Федерации от 7 февраля
2006 г. № 76, применяется к смеси, содержащей в своем составе наркотические
средства Списка II "кокаин" и "кокаин гидрохлорид".
69
См.: Кузнецов И.Н., Купрейчик С.А. Наркотики: социальный, медицинский и правовые аспекты[Текст]. –
М., 2011.- С. 341- 344. ISBN: 978-5-2698-365-2
50
Для остальных наркотических средств и психотропных веществ крупный и
особо крупный размеры определяются исходя из их количества (в граммах) в чистом
виде.
70
Требует пояснения и абз. 2 п. 15 Постановления Пленума Верховного Суда
Российской Федерации от 15 июня 2006 г. № 14, согласно которому в тех случаях,
когда лицо в целях лечения животных использует незаконно приобретенное
наркотическое средство или психотропное вещество (например, кетамин, кетамина
гидрохлорид), в его действиях отсутствуют признаки преступления, влекущего
уголовную ответственность за незаконный сбыт этих средств или веществ.
Действительно, само использование незаконно приобретенных наркотических
средств и психотропных веществ в целях лечения животных не является
противоправным деянием (не может быть соответствующего состава преступления в
случае введения наркотического средства или психотропного вещества животному,
так как в данном случае отсутствует объект преступления, предусмотренного ст.
228.1 УК РФ), но незаконные приобретение и хранение указанных наркотических
средств и психотропных веществ в зависимости от их размеров подлежат
квалификации по соответствующей части ст. 228 УК РФ либо при отсутствии
должного размера образуют состав административного правонарушения,
предусмотренного ст. 6.8 Кодекса Российской Федерации об административных
правонарушениях
71
.
Использование проверочной закупки оценено Пленумом Верховного Суда
Российской Федерации не только с позиции квалификации содеянного лицом,
осуществлявшим сбыт наркотического средства или психотропного вещества, но и с
позиции оценки представленных результатов оперативно-розыскной деятельности.
70
См.: Поветкин И. Ответственность за незаконный оборот наркотических средств/ И. Поветкин//[Текст]. –
М.: Законность, 2011 г., - С. 97-110. ISBN: 978-247-2541-2
71
См.:
Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях с комментариями от 30.12.2001 № 195-
ФЗ: (с изм. и доп. на 01.09.2012) [Текст] / Россиийская Федерация. Российское законодательство с комментариями. – М.: Эксмо,
2012. ISBN: 978-5-699-55479-9
51
Так, в п. 14 Постановления указано, что в тех случаях, когда в материалах
уголовного дела имеются данные об осуществлении проверочной закупки
наркотических средств или психотропных веществ, судам следует иметь в виду, что
необходимым условием законности ее проведения является соблюдение оснований
для проведения оперативно-розыскных мероприятий, предусмотренных ст. 7
Федерального закона "Об оперативно-розыскной деятельности", и требований ч. 7
ст. 8 указанного Федерального закона, в соответствии с которыми проверочная
закупка веществ, свободная реализация которых запрещена, проводится на
основании постановления, утвержденного руководителем органа, осуществляющего
оперативно-розыскную деятельность.
Положения п. 14 закрепляют уже ранее нашедшее отражение в судебных
решениях требование о необходимости представления в суд вместе с итогами
оперативно-розыскной деятельности постановлений о проведении оперативно-
розыскных мероприятий, в результате проведения которых были получены
указанные данные. Так, например, Определением Судебной коллегии по уголовным
делам Верховного Суда Российской Федерации от 25 августа 2010 г. № 49-005-9СП
подтверждена обоснованность оставления судом без удовлетворения кассационного
представления государственного обвинителя об отмене оправдательного приговора
в связи с признанием недопустимыми доказательств, являющихся результатами
оперативно-розыскной деятельности. В частности, основанием для признания
полученных доказательств недопустимыми стало отсутствие в уголовном деле
постановления о проведении оперативно-розыскного мероприятия, при проведении
которого были получены приобщенные к делу доказательства
72
.
72
См.: «О судебной практике по делам о преступлениях, связанных с наркотическими средствами, психотропными,
сильнодействующими и ядовитыми веществами» [Текст] : Постановление Пленума Верховного Суда РФ [15 июня 2006 г., № 14] //
Бюллетень Верховного Суда РФ. - 2006. - № 8.