65
осуществляют контроль. При этом каждый участник СРО заинтересован в
соблюдении правил. Саморегулируемые организации имеют особую цель
создания, следующую из самого их названия, - самостоятельное, автономное от
государства, регулирование собственной деятельности, проявление инициативы
в ее модернизации, снятие с государства избыточных полномочий. Еще одним
признаком, прямо вытекающим из легального определения, можно назвать
осуществление деятельности в определенной сфере.
Регламентация деятельности саморегулируемых организаций в сфере
рекламы, а в частности наружной, нашла отражение и в ФЗ «О рекламе».
Законодатель определяет саморегулируемую организацию через перечисление
следующих организационно-правовых форм - ассоциации, союзы или
некоммерческие партнерства. В соответствии со ст. 123.8 ГК РФ,
отличительной характеристикой ассоциаций и союзов является членство.
Статья 31 ФЗ «О рекламе» также отмечает, что саморегулируемая организация
в сфере рекламы создается в целях защиты своих членов (рекламодателей,
рекламопроизводителей, рекламораспространителей).
Подводя итог вышесказанному, можно сделать вывод о смысловой
идентичности содержания понятий в указанных выше законах, что, как верно
отмечает А.В. Басова
55
и другие авторы
56
, свидетельствует о гармонизации
законодательства в целом и рекламного законодательства в частности.
Важным катализирующим фактором на пути к институциализации и
развитию института саморегулирования в сфере наружной рекламы следует
признать изменение направленности контроля государства в сторону защиты
интересов членов саморегулируемой организации. Ярким примером тому
может служить первый Федеральный закон от 18.07.1995 108-ФЗ «О рекламе».
Положения о саморегулировании можно было найти в главе под названием
«Государственный контроль и саморегулирование в области рекламы. После
55
Басова А.В. Правовая регламентация деятельности саморегулируемых организаций в РФ //
Актуальные проблемы правоведения. 2016. № 8. С. 125.
56
Грачев Д.О. Саморегулируемые организации: проблемы определения правового статуса //
Журнал российского права. 2014. № 1. С. 125.
66
вступления в силу в 2006 г. ФЗ «О рекламе», нормы о саморегулировании
обособились в самостоятельную главу «Саморегулирование в сфере рекламы»,
состоящую из двух статей.
Статья 32 ФЗ «О рекламе» существенно расширяет перечень прав,
предоставляемых организациям, что не может не свидетельствовать о
повышении социального и общественного влияния саморегулирования в
области наружной рекламы.
Как сопоставляются государственное регулирование и
саморегулирование в области наружной рекламы на современном этапе
развития рекламных отношений? Многолетний опыт всеобъемлющего
государственного регулирования сфер жизнедеятельности общества в нашей
стране нельзя назвать успешным. В то время как в европейских странах
вопросы регулирования рекламного рынка передавались на локальный уровень
- организациям, более приближенным к действительности, в России о
существовании, а тем более об обособлении института саморегулирования не
могло быть и речи.
В научной литературе существует ряд позиций о соотношении разных
уровней регулирования. Ю.А. Тихомиров
57
. утверждает, что в чистом виде
саморегулирование существовать не может. В любом случае это будет
кооперация предпринимательства и государства. Такое мнение обоснованно,
так как разрешительное саморегулирование под присмотром власти и
добровольное саморегулирование на инициативных началах – разные вещи.
Однако очень важно понимать, что саморегулирование должно
развиваться под эгидой государства, а не в противовес.
Интересной представляется позиция В.В. Похмелкина
58
, согласно которой
должен действовать принцип «разрешено все, что не запрещено законом». С
57
Тихомиров Ю.А. Право и саморегулирование // Журнал российского права. 2015. № 9. С.
89.
58
Похмелкин В.В. Соотношение политических и правовых начал в законодательном процессе
// Оценка законов и эффективности их принятия: Материалы Международного семинара (16
- 17 декабря 2002 г., Рязань). М.: Издание Государственной Думы, 2013. С. 51.
67
одной стороны, если законом запрещено слишком много - то дискреция
саморегулируемых организаций слишком мала, излишняя императивность в
сфере наружной рекламы не может служить эффективным рычагом
воздействия. С другой стороны, с появлением большей свободы может
загореться «зеленый свет» для недобросовестных организаций. Самое главное -
найти баланс, что, как показывает практика, довольно сложно.
На сегодняшний момент существует потребность в модернизации
механизма саморегулирования в области наружной рекламы. Причиной тому
является пробельность правового регулирования множества вопросов
(например, характеристика содержания наружной рекламы с точки зрения
этичности), частый характер злоупотреблений правами со стороны субъектов
(недобросовестная конкуренция, недостоверная рекламная информация),
опережающее регулирование (в ситуациях, когда нормативные правовые акты
создаются на местном уровне в отсутствие компетенции, затянутость
процедуры принятия изменений и поправок в действующее законодательство) и
многие другие проблемы.
Какие варианты решения указанных проблем можно предложить?
Переходя от общего к частному, во-первых, требуется усовершенствование
законодательства о саморегулируемых организациях, далее - более детально
проработать положения, содержащиеся в ФЗ «О рекламе». В частности,
включить положения о порядке регистрации, вступления в СРО, выхода;
помимо прав, содержащихся в ст.32 ФЗ «О рекламе», необходимо обозначить
обязанности.
Во-вторых, необходимо создание и стимулирование специализированных
организаций, таких как Рекламный Совет России, их представительств на
различных уровнях, с целью: укрепления системы общественного
регулирования деятельности в сфере наружной рекламы, улучшения
взаимодействия субъектов рекламных правоотношений, оказания им
квалифицированной помощи и содействия, сотрудничества с зарубежными
саморегулируемыми организациями для дальнейшего обмена опытом. В
68
результате это должно привести к созданию целостной системы
саморегулирования в области рекламы, в том числе наружной.
Саморегулируемые организации самостоятельно разрабатывают и
устанавливают правила, которые впоследствии становятся обязательными для
всех их членов. Подобное регулирование требует высокой юридической
точности и нужной квалификации специалистов. Для избегания ущемления
прав участников СРО незаконными механизмами саморегулирования
необходимо следить за законностью, целесообразностью, рациональностью
нормотворчества.
Особую ценность представляет опыт зарубежных стран в сфере
регулирования наружной рекламы. Однако в силу определенных особенностей
(исторических, политических, культурных и иных), он не мог быть воспринят в
достаточном объеме. Не смотря на довольно холодные и порой напряженные
отношения России со многими странами, информационную войну,
направленную против нашего государства, наличествует острая необходимость
в унификации законодательства и объединении усилий в сфере правового
регулирования института наружной рекламы. Так, в 2003 году между странами-
участницами СНГ (Азербайджан, Белоруссия, Таджикистан, Россия и другие)
было заключено «Соглашение сотрудничестве в сфере регулирования
рекламной деятельности».
В качестве предмета данного соглашения выделяется «регулирование
отношений, возникающих в процессе производства, размещения и
распространения рекламы на рынках государств-участников СНГ, включая
рынки банковских, страховых и иных услуг, связанных с пользованием
денежными средствами физических и юридических лиц, а также рынки ценных
бумаг»
59
. Понятие наружной рекламы не фигурирует в акте, тем не менее, ст.5
закреплено, что Соглашение распространяется на все виды и формы рекламы.
59
Статья 2 Соглашения о сотрудничестве государств-участников СНГ в сфере регулирования
рекламной деятельности (Заключено в г. Москве 19.12.2003).
69
Немаловажную роль имеет информационная обеспеченность
деятельности СРО. В связи с чем, необходимо укрепление координации
деятельности членов СРО, формирование информационных систем и создание
специализированных порталов, проведение семинаров, круглых столов,
форумов для обсуждения и разрешения коллизий.
Итак, модернизация такого важнейшего элемента гражданского
общества, как саморегулирование, поможет улучшить качество
законодательства в сфере рекламы (в том числе наружной), поможет в
дальнейшем уйти от не всегда результативного государственного
регулирования, способствовать гармонизации общественных отношений,
улучшению показателей экономики.
70
ЗАКЛЮЧЕНИЕ
По результатам проведенного исследования можно сделать следующие
выводы.
1. Отсутствие законодательного определения наружной рекламы,
содержащего характерные признаки данного вида рекламы, отрицательно
влияет на отношения, которые возникают в сфере размещения наружной
рекламы, что приводит к нарушению рекламного и антимонопольного
законодательства, злоупотреблению правами со стороны ряда субъектов,
неверному толкованию закона. В связи с этим, необходимо дать следующее
определение: наружной рекламой признается общедоступная рекламная
информация, стационарно распространяемая с помощью рекламных
конструкций, монтируемых и располагаемых на земельных участках, внешних
стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, сооружений,
объектах незавершенного строительства, иных строений нестационарного типа,
или вне их.
2. Наружная реклама не всегда может быть распространена с помощью
рекламных конструкций. Ярким примером тому служит использование
проекционных установок. Особенное территориальное размещение, равно как и
условия такого размещения, должны быть учтены в статье 19 ФЗ «О рекламе» и
закреплены как «отдельные случаи распространения наружной рекламы», а
также обеспечены с помощью иного метода регулирования (может быть
предусмотрен уведомительный порядок).
3. В качестве одного из основных гражданско-правовых договоров,
опосредующих деятельность по производству наружной рекламы, прямо
закрепленных ст. 19 ФЗ «О рекламе», следует назвать договор на установку и
эксплуатацию рекламной конструкции. Данный договор по своей природе
следует признать смешанным, с элементами договоров подряда и аренды. В
целях обеспечения стабильности гражданского оборота и формирования
единообразной судебной практики представляется необходимым закрепление в
71
ФЗ «О рекламе» помимо срока, прямо закрепленного в ч. 5 ст. 19, иных
существенных условий - условие о предмете, а также, ввиду возмездности
договора, размер платы, либо порядок ее определения.
4. В работе поднимался вопрос о содержательном аспекте наружной
рекламы - об оценке ее с точки зрения этичности. Статья 5 ФЗ «О рекламе»
содержит общие требования к рекламе, закрепляя в ч. 6 запрет использования
бранных слов, непристойных и оскорбительных образов, сравнений и
выражений. Вопрос этичной составляющей носит субъективно-оценочный
характер и основывается на индивидуальном восприятии. Таким образом, во
избежание различного понимания одной и той же информации на этапе
судебного разбирательства, представляется необходимым привлечение к
участию в процессе специалистов и экспертов.
5. Частью 12 статьи 19 ФЗ «О рекламе» установлено положение, согласно
которому органы местного самоуправления вправе требовать определенный
перечень документов в процессе оформления разрешения на установку и
эксплуатацию рекламной конструкции (относящиеся к территориальному
размещению, внешнему виду и техническим параметрам конструкции). Анализ
правоприменительной практики показывает, что действия муниципальных
органов, выражающиеся в запросе иных, не относящихся к указанным в ч. 12
сведений, приводят к созданию дополнительных административных барьеров и
препятствуют ведению законной предпринимательской деятельности. В связи с
этим, перечень документов и сведений, содержащийся в указанной норме,
необходимо сделать закрытым.
6. Деятельность, результатом которой является изготовление наружной
рекламы, благодаря своей специфике наделена большим потенциалом для
самостоятельного регулирования. Государство предоставляет организациям
возможность проявлять инициативу и самостоятельно разрабатывать нормы,
наблюдая за ходом их реализации, что свидетельствует о существовании
модели союзничества указанных субъектов, а не обособления. Для
эффективного развития саморегулирования в сфере наружной рекламы (и
72
рекламы в целом), важна детальная проработка вопросов создания, вступления
и функционирования саморегулируемых организаций, партнерский аспект
диалога с государственными органами, законодательная инициатива в целях
заполнения пробелов регулирования. Очень важно оказывать поддержку
саморегулируемым организациям путем создания при них специализированных
экспертных советов, которые будут проводить оценку производимой наружной
рекламы с точки зрения ее содержания и соответствия законодательству РФ.
Кроме того, субъектам, вступающим в саморегулируемые организации, должна
быть обеспечена возможность выбора формата членства, возможность
непосредственного участия в ее деятельности, в мероприятиях по повышению
квалификации своих сотрудников, защита интересов в государственных и
судебных органах.
Рекламный рынок сегодня - это один из наиболее динамично
развивающихся рынков. Являясь неотъемлемой частью информационной
обеспеченности общества, правовое регулирование рекламы, а в особенности
наружной, нуждается в пристальном внимании и детальной разработке, что
приведет к заполнению существующих пробелов, а также к формированию
непротиворечивой судебной практики.
73
СПИСОК ИСПОЛЬЗУЕМОЙ ЛИТЕРАТУРЫ И ИСТОЧНИКОВ
Нормативные документы:
1. Директива Европейского Союза №№ 89/552 // EWG. URL:
http://www.wipo.int/wipolex/ru/details.jsp?id=7882
2. Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда
РФ от 25.12.1998 № 37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с
применением законодательства о рекламе».
3. Определение ВАС РФ от 08.07.2013 № ВАС-5732/13 по делу № А63-
12260/2012.
4. Определение Верховного Суда РФ от 17.08.2011 № 74-Г11-18.
5. Письмо ФАС России от 15.05.2012 № АК/14984 «О порядке
размещения рекламы на штендерах»; Письмо ФАС России от 16.12.2014 №
АК/51980/14 «О размещении рекламы внутри зданий».
6. Письмо ФАС РФ от 17.03.2010 № АК/7158 «О договоре аренды на
размещение рекламной конструкции».
7. Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от
10.03.2016 № Ф02-526/2016 по делу № А19-4577/2015.
8. Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от
06.07.2015 № Ф04-17/2015 по делу № А27-22958/2014.
9. Постановление Арбитражного суда Московского округа от 08.04.2015
№ Ф05-3601/2015 по делу № А40-62471/2014.
10. Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от
05.08.2010 № 09АП-17638/2010 по делу № А40-46129/10-119-258.
11. Постановление Конституционного Суда РФ от 04.03.1997 № 4-П «По
делу о проверке конституционности статьи 3 Федерального закона от 18 июля
1995 года «О рекламе».
74
12. Постановление КС РФ от 4 марта 1997 г. № 4-п «По делу о проверке
конституционности статьи 3 федерального закона от 18 июля 1995 года «О
рекламе».
13. Постановление Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 64 «О некоторых
вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на
общее имущество здания».
14. Постановление Пленума ВАС РФ от 25.01.2013 № 13 «О внесении
дополнений в постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации от 17.11.2011 № 73 «Об отдельных вопросах практики
применения правил Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре
аренды».
15. Постановление Правительства Москвы от 25.12.2013 № 902-ПП «О
размещении информационных конструкций в городе Москве» (вместе с
«Правилами размещения и содержания информационных конструкций в городе
Москве», «Административным регламентом предоставления государственной
услуги города Москвы «Согласование дизайн-проекта размещения вывески»).
16. Постановление Президиума ВАС РФ от 22.04.2014 № 766/14 по делу
№ А56-79454/2012
17. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 01.07.2010 по делу №
А31-2175/2009.
18. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21.10.2013 по делу №
А39-233/2013.
19. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 23.01.2012 по
делу № А75-2574/2011.
20. Пункт 2 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда
Российской Федерации от 23.07.2009 № 64 «О некоторых вопросах практики
рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество
здания».
21. Решение Совета депутатов городского округа Балашиха МО от
17.02.2016 № 07/18 «Об утверждении Положения о проведении аукциона на