15
Не поможет в таком случае и передоверие, поскольку направившая
организация не берет на себя обязательства за качество выполнения работ,
возлагаемых на работника, да и фактически не знает реальный круг совершаемых
им действий (она лишь предоставляет персонал). Очевидно, требуется уточнить
как порядок, так и основания прекращения доверенности
5
.
Для осуществления представительских и иных юридических функций от
имени юридического лица последнее должно выдать доверенность назначенному
им руководителю (директору) своего представительства или филиала, т.е.
конкретному физическому лицу (поскольку выдать доверенность своему
подразделению, иначе говоря, вступить с ним в гражданско-правовые отношения
представительства невозможно из-за отсутствия у него гражданской
правосубъектности). Руководитель представительства или филиала на основании
выданной ему доверенности действует от имени и в интересах юридического лица
(а не «от имени» филиала или представительства).
Содержание доверенности представляет собой предусмотренный
доверенностью объем полномочий, которыми наделен представитель.
Полномочия представителя не должны выходить за рамки действующего
законодательства и противоречить ему.
По содержанию и объему полномочий различаются общие (генеральные),
специальные и разовые, безотзывные доверенности.
Общие доверенности выдаются на совершение в течение определенного
периода разнообразных сделок и выполнение иных юридически значимых
действий. К общим доверенностям относятся доверенности на управление и
распоряжение имуществом, оформление всевозможных дозволенных законом
сделок, выполнение представительских функций в различных инстанциях и т.п.
Следует помнить, что даже по общим (генеральным) доверенностям, как
5
Баринов Н.А. Комментарий к Гражданскому кодексу Российской Федерации. Часть
вторая от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ (постатейный) // Документ опубликован не был. Доступ из
справочной правовой системы «КонсультантПлюс».
16
правило, содержащим чрезвычайно широкий круг предоставляемых поверенному
лицу полномочий и возможность совершения им практически всех действий от
имени представляемого, ряд сделок оформлен быть не может.
Так, в соответствии с п. 4 ст. 182 ГК не допускается совершение через
представителя сделки, которая по своему характеру может быть совершена только
лично, а равно других сделок, указанных в законе. К сделкам, носящим
исключительно личностный характер, относятся, к примеру, завещания, брачные
договоры, трудовые договоры. Представляется, что нельзя заключить по
доверенности договор пожизненного содержания с иждивением, поскольку он
также весьма существенно связан с личными отношениями сторон, основан на
уважительном отношении их друг к другу, учете психологических особенностей
друг друга и т.п.
Практически исключена возможность оформления по генеральной
доверенности и договоров дарения. Согласно п. 5 ст. 576 ГК доверенность на
совершение дарения представителем, в которой не назван одаряемый и не указан
предмет дарения, ничтожна. Весьма маловероятно, что в момент оформления
генеральной доверенности лицо, выдающее ее, изначально может предполагать
возникновение у себя в будущем намерения подарить определенное конкретное
имущество столь же заведомо конкретному лицу.
В нотариальной практике достаточно часто имеют место обращения
граждан, занимающихся предпринимательской деятельностью, с просьбой
удостоверить доверенность на совершение всех видов этой деятельности. В
удостоверении такой доверенности должно быть отказано. В соответствии с п. 1
ст. 23 ГК гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без
образования юридического лица с момента государственной регистрации в
качестве индивидуального предпринимателя. Занятие предпринимательством без
государственной регистрации является нарушением требований указанной статьи.
При полной передаче полномочий, связанных с предпринимательской
деятельностью, происходит подмена субъекта предпринимательства. Вместе с тем
17
полномочия по выполнению отдельных действий могут быть переданы
индивидуальным предпринимателем. Так, возможна выдача индивидуальным
предпринимателем доверенности на заключение какого-либо договора, снятие
денежных средств со счета в банке и т.п.
Нельзя выдать доверенность также и на совершение некоторых юридически
значимых действий, тесно связанных с личностью (например, на регистрацию
брака, усыновление ребенка и др.).
Специальная доверенность – это доверенность на совершение однородных
действий в течение определенного периода времени. К таким доверенностям
относятся, к примеру, доверенности на распоряжение вкладом, на судебное
представительство и т.п.
Доверенность, выданная на совершение конкретной, строго определенной
сделки или выполнение иного определенного юридического действия, называется
разовой доверенностью. Разовыми являются большинство доверенностей,
удостоверяющихся и использующихся в нотариальной практике. Причем в
разовой доверенности может содержаться несколько полномочий (например,
оформить договор купли-продажи квартиры, получить свидетельство о
государственной регистрации права). Указанные полномочия связаны с одним
объектом, поэтому, несмотря на их множественность, а также необходимость
представления доверенности в различные компетентные органы, подобная
доверенность является разовой.
Сравнительно недавно введен такой вид доверенности, как безотзывная. В
целях исполнения или обеспечения исполнения обязательства представляемого
перед представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует
представитель, в случаях, если такое обязательство связано с осуществлением
предпринимательской деятельности, представляемый может указать в
доверенности, выданной представителю, на то, что эта доверенность не может
быть отменена до окончания срока ее действия либо может быть отменена только
в предусмотренных в доверенности случаях.
18
Безотзывная доверенность должна быть нотариально удостоверена и
содержать прямое указание на ограничение возможности ее отмены в
соответствии с п. 1 ст. 188.1 ГК.
При удостоверении любых видов доверенностей необходимо учитывать
общие нормы действующего законодательства о представительстве, согласно
которым представитель не может совершать сделки от имени представляемого в
отношении себя лично и в отношении другого лица, представителем которого он
является, за исключением случаев, указанных в законе.
Что касается доверенности на участие в общем собрании акционеров, то в
соответствии со ст. 57 Федерального закона «Об акционерных обществах»
представитель акционера на общем собрании акционеров действует в
соответствии с полномочиями, основанными на доверенности, составленной в
письменной форме. Доверенность на голосование оформляется в соответствии с
требованиями ГК РФ или удостоверяется нотариально
6
.
Доверенность на распоряжение имуществом акционера не дает право
голосовать на общих собраниях от его имени. Так, акционер проголосовал на
общем собрании АО от имени другого акционера на основании доверенности на
распоряжение имуществом акционера-доверителя
7
.
Суд кассационной инстанции отклонил доводы о том, что такая нотариально
заверенная доверенность дает право голосовать за доверителя, так как
формулировка «распоряжение» включает и право на голосование. Как пояснил
окружной суд, в силу Закона об АО акционер участвует в собрании как лично, так
и через своего представителя. Представитель акционера может действовать на
общем собрании по доверенности, составленной в письменной форме.
Доверенность на голосование должна содержать сведения о представляемом,
представителе и должна быть оформлена в установленном порядке.
6
Об акционерных обществах : Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ : [с посл. изм.
и доп.] // СЗ РФ. – 1996. – № 1. – Ст. 1.
7
Афанасьева Е.Г. Корпоративное право: учебный курс: в 2 томах. М., 2018. Т. 2. С. 725.
19
В рассматриваемом случае доверенность содержит указание на полномочия
по распоряжению имуществом акционера. Однако она не предусматривает право
акционера-представителя на участие в общем собрании, а также право голосовать
по всем принимаемым на собрании вопросам от имени акционера-доверителя.
Согласно подп. 7 п. 1 ст. 188 ГК РФ действие доверенности прекращается
при введении в отношении представляемого или представителя процедуры
банкротства, при которой соответствующее лицо утрачивает право
самостоятельно выдавать доверенности. Кроме того, доверенность прекращается
в связи с прекращением юридического лица как в отношении представляемого, так
и представителя, а также охватывает случаи реорганизации юридического лица в
форме разделения, слияния или присоединения к другому юридическому лицу
8
.
Что касается безотзывной доверенности, то она, во-первых, может
применяться лишь в предпринимательских отношениях. Во-вторых, ее выдача
представляемым является его правом, а не обязанностью. В-третьих, такая
доверенность не может быть отменена до окончания срока ее действия, она может
быть отменена после прекращения обязательства, для обеспечения или
исполнения которого она выдана. В-пятых, такая доверенность может быть
прекращена также в случаях злоупотребления представителем своими
полномочиями или же при возникновении обстоятельств, очевидно
свидетельствующих, что такое злоупотребление может произойти в будущем.
Как видно, понятие «безотзывная доверенность» довольно условно,
поскольку на самом деле она может быть отозвана практически во всех случаях,
когда проявляется фидуциарная основа отношений (утрачивается доверие к
представителю). В соответствии с п. 2 ст. 188 ГК РФ безотзывная доверенность
подлежит нотариальному удостоверению и должна содержать прямое указание на
ограничение возможности ее отмены в соответствии с п. 1 ст. 188 ГК РФ. Наконец,
установлен запрет на передоверие такой доверенности, если только иное не
8
Юкша Я.А. Гражданское право: учеб. пособие. М., 2017. С. 312.
20
предусмотрено непосредственно в ее тексте
9
.
На основании вышеизложенного следует, что доверенность представляет
собой документ, а основанием возникновения представительства является выдача
доверенности (односторонняя сделка), но не сама доверенность.
1.2 Особенности удостоверения доверенности
В последние годы существенному реформированию подвергается
гражданское законодательство. В особенности законодатель уделяет внимание
проблеме представительства и доверенности. Отсюда становится актуальным
вопрос специфики удостоверения доверенности.
В соответствии с гражданским законодательством доверенность
представляет собой письменное уполномочие, которое выдается одним
гражданином другому с целью представительства перед третьими лицами
10
. Ее
можно классифицировать по следующим основаниям:
1) нотариально удостоверенная;
2) удостоверенная не нотариусом. Кроме того, здесь возможны ситуации,
когда подобная доверенность может приравниваться к нотариальной.
ГК РФ содержит перечень оснований для обязательного удостоверения
нотариусом. В частности, обязательно должны удостоверяться нотариусом
доверенность на заключение договора ренты. Также согласно Постановлению
Пленума ВС РФ от 23.06.2015 № 25 обязательно удостоверяются доверенности на
распоряжение зарегистрированными в государственных реестрах и т.д.
11
9
Кузнецова О.А. Выдача доверенности как способ оформления института
представительства // Юридический мир. 2016. № 1. С. 60.
10
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая): Федеральный закон от 30
ноября 1994 г. № 51-ФЗ : [с посл. изм. и доп.] // СЗ РФ. 1994. № 32. Ст. 3301.
11
О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского
кодекса Российской Федерации : Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 №
25 // Рос. газ. № 140. 2015.
21
Для нотариального удостоверения доверенностей существуют особенные
правила, которые закреплены в Методических рекомендациях правления ФПН,
например:
1) перед процедурой нотариального удостоверения доверенности сам
нотариус должен разъяснить обратившемуся о правовых последствиях выдачи
доверенности.
2) во время удостоверения нотариус обязан разъяснить право
предусмотрения в доверенности возможности передоверия представителем
полномочий и др.
12
Кроме того, при заверении копий доверенности нотариус не подтверждает
законность их содержания, соответствие изложенных в ней фактов
действительности и личность, дееспособность и полномочия подписавших его
лиц, правоспособность юридического лица, от которого исходит документ
13
.
Важно подчеркнуть, что на практике такие взаимоотношения, которые
возникли между доверителем и поверенным на основании нотариальной
доверенности на распоряжение имуществом, судебная система толкует как
заключение договора поручения. В этой связи они используют ст.974 ГК РФ, в
соответствии с которой поверенный должен передать доверителю без
промедления все полученное по сделке, совершенной во исполнение поручения
14
.
В обязательном порядке должны нотариально удостоверяться безотзывные
доверенности, другими словами те доверенности, которые не могут быть
отменены до конца срока ее действия. Следует подчеркнуть, что основой
образования безотзывной доверенности представляется предпринимательское
обязательство.
12
О Методических рекомендациях по удостоверению доверенностей : Письмо ФНП от
22.07.2016 № 2668/03-16-3 // Документ опубликован не был. Доступ из справочной правовой
системы «Консультант Плюс».
13
Основы законодательства Российской Федерации о нотариате от 11.02.1993 № 4462-1
: [с посл. изм. и доп.] // Рос. газ. № 49. 1993.
14
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) : Федеральный закон от
26.01.1996 № 14-ФЗ : [с посл. изм. и доп.] // СЗ РФ.1996. № 5. Ст. 410.
22
Также обязательно должна быть удостоверена доверенность, которая
выдается в порядке передоверия. Одной из новелл гражданского законодательства
представляется требование того, что не требуется нотариальная форма для
доверенностей, которые выдаются при передоверии юридическими лицами,
руководителями филиалов и представительств юридических лиц.
В 2014 году законодатель ввел одно новое нотариальное действие,
представляющее собой удостоверение нотариусом принятия общим собранием
участников хозяйственного общества решения и состава участников общества,
присутствовавших при его принятии
15
. Вместе с тем, стоит помнить о следующих
обстоятельствах:
1) данное удостоверение используется относительно непубличного
акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью, а также на
акционерные общества, которые созданы до сентября 2014 года. Кроме того, они
не распространяются на ООО, которое состоит из одного участника
16
.
2) не обязательно нотариальное удостоверение решений хозяйственных
обществ.
3) нотариусы должны выдавать свидетельство, которое подтверждает
принятие решения либо состава участников.
4) указанное нотариальное действие вправе совершаться абсолютно
любым нотариусом в пределах нотариального округа, где проводится собрание
участников общества.
5) личное присутствие нотариуса на собрании и т.д.
17
Как мы указывали выше, существует перечень доверенностей,
15
О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской
Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов
Российской Федерации : Федеральный закон от 05.05.2014 № 99-ФЗ : [с посл. изм. и доп.] // СЗ
РФ. 2014. № 19. Ст. 2304.
16
Об обществах с ограниченной ответственностью : Федеральный закон от 08.02.1998 №
14-ФЗ : [с посл. изм. и доп.] // СЗ РФ. 1998. № 7. Ст. 785.
17
Лазаренкова О.Г. Некоторые спорные вопросы обновленного законодательства об
удостоверении доверенности // Нотариус. 2015. № 3. С. 23.
23
приравненных к нотариально удостоверенным. Здесь в законодательстве учтены
некоторые трудности для доверителя в отношении удостоверения доверенности у
нотариуса, когда невозможно совершить лично определенные юридические
действия и предоставить это иным лицам.
В цивилистической доктрине длительное время дискуссионным является
вопрос о правовой сущности доверенности, которая рассматривается как договор,
односторонняя сделка, документ, подтверждающий полномочия. Большинство
ученых придерживаются точки зрения о том, что выдача доверенности
представляет собой одностороннюю сделку, поскольку для этого не требуется
согласия представителя. Возникающие у него полномочия не затрагивают его
собственных прав, а предоставляют право действовать от имени и в интересах
представляемого
18
.
В настоящее время последняя названная точка зрения подтверждена
позицией законодателя: в п. 4 ст. 185 ГК РФ предусмотрено, что если полномочия
представителя закреплены в договоре, то к нему применяются положения о
доверенности.
Следует отметить, что в правоприменительной практике подобного рода
отношения, возникшие между доверителем и поверенным на основании выданной
нотариально удостоверенной доверенности на распоряжение имуществом,
например автомобилем, с правом получения денежных средств, суды трактуют как
заключение договора поручения. И поэтому применяют соответствующие нормы
ГК РФ, в частности ст. 974 ГК РФ, согласно которой поверенный обязан передать
доверителю без промедления все полученное по сделке, совершенной во
исполнение поручения
19
.
Исходя из содержания п. 1 ст. 185 ГК РФ, доверенность всегда облекается в
18
Витрянский В.В. Реформа российского гражданского законодательства:
промежуточные итоги. М., 2016. С. 190.
19
Определение судебной коллегии по гражданским делам Приморского краевого суда по
делу № 33-608/2015 : сайт. Режим доступа: https://rospravosudie.com/court-primorskij-kraevoj-sud-
primorskij-kraj-s/act-469721946/. – Загл. с экрана.
24
письменную форму. Непосредственно удостоверению доверенности посвящена
ст. 185.1 ГК РФ. Данная норма не содержит общих требований к форме
доверенности. Нотариальная форма доверенностей предусмотрена лишь в
случаях, предусмотренных законом. В части первой ст. 185.1 ГК РФ
предусмотрено общее правило: обязательно нотариальное удостоверение
доверенностей на совершение сделок, которые требуют нотариальной формы, а
также на подачу заявлений о государственной регистрации прав или сделок, на
распоряжение правами, которые зарегистрированы в государственных реестрах.
В силу прямого указания закона обязательному нотариальному
удостоверению подлежит безотзывная доверенность. Под безотзывной
понимается доверенность, которая не может быть отменена до окончания срока ее
действия. Она может быть отменена лишь в предусмотренных в ней случаях,
например, в доверенности могут быть определены обстоятельства, появление
которых дает право представляемому отменить доверенность. По ранее
действовавшему законодательству доверитель мог отозвать любую доверенность.
Следует учитывать, что безотзывная доверенность выдается лишь в целях
исполнения или обеспечения исполнения обязательства, представляемого перед
представителем или лицами, от имени или в интересах которых действует
представитель, в ситуациях, когда такое обязательство связано с осуществлением
предпринимательской деятельности. Можно сказать, что основанием
возникновения безотзывной доверенности является предпринимательское
обязательство, легальное законодательное определение которого отсутствует. Р.А.
Беседин в своем диссертационном исследовании справедливо отмечает, что сфера
предпринимательской деятельности не охватывает корпоративные договоры,
особенно в тех случаях, когда участниками названных договоров являются лица,
не выступающие субъектами предпринимательской деятельности. По мнению
автора, под корпоративными отношениями следует понимать отношения,
связанные с участием в корпорации, а также обязательственные отношения между
учредителями (участниками) и корпорацией, возникающие в связи с участием в