Содержание
ВВЕДЕНИЕ 3
Глава 1. Правовая природа безотзывной доверенности 8
1.1 Понятие и виды доверенности по российскому законодательству 8
1.2 Признаки и правовое значение безотзывной доверенности 21
1.3 Предпринимательское обязательство как основание совершения
безотзывной доверенности 33
1.4 Безотзывная доверенность как фидуциарная сделка 41
Глава 2. Проблемы применения законодательства о безотзывной
доверенности 52
2.1 Способы прекращения безотзывной доверенности 52
2.2 Актуальные проблемы, возникающие в судебной практике в связи с
институтом безотзывной доверенности 60
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 75
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ 81
ПРИЛОЖЕНИЕ 1 89
ПРИЛОЖЕНИЕ 2 90
ПРИЛОЖЕНИЕ 3 91
3
ВВЕДЕНИЕ
С 1 сентября 2013 года Федеральным законом от 7 мая 2013 года N 100-
ФЗ дополнительно включена статья 188.1 Гражданского кодекса Российской
Федерации в рамках реформы. Законодателем в ГК РФ была включена
возможность выдавать безотзывную доверенность в целях осуществления или
обеспечения исполнения обязательства представляемого перед представителем
исключительно в случаях, связанных с осуществлением предпринимательской
деятельности. Полномочия представителя, предусмотренные доверенностью
могут быть обусловлены его правом требования к представляемому. Эта норма
полагает, что представитель самостоятельно производит действия, которые
обращены на осуществление обязательства представляемого перед самим
представителем, или иные действия, которые защищают интересы
представителя. Например, право кредитора по договору поручительства на
предъявление требований к поручителю в случае продажи своего имущества
может быть ограничено основным должником, а безотзывная доверенность
может быть выдана кредитору на право получения от реестродержателя (иных
лиц) сведений об имуществе должника.
Также в практике встречаются случаи выдачи безотзывной доверенности
доверителем на право представления интересов в суде в ходе мероприятий
налогового контроля.
При этом возникает вопрос о соответствии безотзывной доверенности, а
также на исполнение каких обязательств представляемого в данном случае
направлена выдача такой доверенности статье 188.1 ГК РФ.
В п. 11.2 Методических рекомендаций по удостоверению доверенностей
утвержденные решением от 18.07.2016, протокол N 07/16 Правления
Федеральной нотариальной палаты, предусмотрено, что безотзывная
доверенность обязана содержать сведения об обязательстве во обеспечение или
исполнение которого выдана. Для этого нотариусу сторонами которого
является представитель и представляемый, должен быть представлен договор.
4
В данном случае имеются основания считать, что безотзывная
доверенность на право представления интересов в суде не отвечает п. 1 ст.
188.1 ГК РФ, потому что исполнение данных полномочий, не направлена на
исполнение обязательств представляемого.
Как например, в Апелляционном определении Московского областного
суда от 21 ноября 2016 г. по делу 33-29771/2016 встречаются случаи выдачи
безотзывной доверенности лицу, с которым представитель заключил договор
поручения, агентский договор.
Однако в подобном случае доверенность выдается в целях осуществления
представителем (агентом) обязательства по договору, выдача доверенности не
определена необходимостью обеспечения осуществления обязательств
представляемого (принципала) перед представителем (агентом). Значит, такая
доверенность не отвечает положениям ст. 188.1 ГК РФ.
Вместе с тем, не исключены ситуации, когда участие представителя в
судебном деле от имени представляемого обращено на обеспечение интересов
самого представителя (например, представление интересов в деле об
истребовании документов и сведений, необходимых представителю для защиты
своих интересов).
Вопрос о возможности выдачи безотзывной доверенности на право
представления интересов в суде должен быть разрешен с учетом конкретных
обстоятельств.
Принимая во внимания разъяснения Федеральной нотариальной палаты,
изложенные в п. 11.2 Методических рекомендаций, нотариус может формально
подойти к толкованию данных разъяснений и отказать в удостоверении
безотзывной доверенности, если ему не был представлен договор, содержащий
обязательства представляемого на исполнение которых направлена выдача
безотзывной доверенности.
Вопрос о возможности выдачи доверенности на право представления
интересов доверителя в суде актуален в ситуации возникновения
корпоративного конфликта. В обстоятельствах корпоративного конфликта,
5
многократной смены директоров, действующих в интересах конфликтующих
участников хозяйственного общества, вновь назначенный директор нередко
отзывает доверенности, выданные ранее действующим директором,
назначенным другой стороной конфликта.
В настоящее время данный вопрос разрешен иным образом.
Арбитражные суды исходят из того, что в условиях корпоративного конфликта
к участию в деле должны быть допущены представители, действующие по
доверенности, выданные всеми лицами, считающими себя единоличным
исполнительными органом общества.
При этом суды допускают к участию в судебном заседании представителя
общества по доверенности, выданной директором общества, назначенного
одной из сторон корпоративного конфликта, в том числе и в случае, если такая
доверенность была отозвана директором, назначенным впоследствии другой
стороной конфликта.
Вместе с тем суды общей юрисдикции нередко не поддерживают
указанный выше подход и не допускают к участию в деле представителей, чьи
доверенности были отозваны.
Неоднократно высказывалась точка зрения о том, что безотзывная
доверенность может быть применена в качестве инструмента обеспечения
обязательств по корпоративному договору, например, путем выдачи
доверенности на право голосования на общем собрании участником
корпорации.
Ст. 188.1 ГК РФ предусматривает, что безотзывная доверенность может
быть выдана, в случае если обязательство, на исполнение которого обращена
выдача доверенности, связана с осуществлением предпринимательской
деятельности.
ГК РФ разграничивает отношения, связанные с участием и управлением
корпоративными организациями (корпоративные отношения) и отношения,
связанные с осуществлением предпринимательской деятельности между
лицами, зарегистрированными в установленном порядке.
6
Согласно п. 11.1 Методических рекомендаций, представляемыми по
безотзывной доверенности могут быть только коммерческие организации и
индивидуальные предприниматели.
Таким образом, физическое лицо, являющееся участником корпорации,
не вправе выдавать безотзывную доверенность.
Аналогичная проблема возникает в случае заключения сделок с акциями
или долями в уставном капитале хозяйственных обществ, если стороной такой
сделки (представляемый) является физлицо.
Основные цели состоят в том, чтобы на основе научно-практического
анализа правовой природы безотзывной доверенности в системе гражданско-
правового института доверенности выявить особенности безотзывной
доверенности в гражданском праве Российской Федерации, исследовать
основные практические проблемы правового регулирования отношений в этой
сфере, а также предложить и обосновать пути совершенствования
гражданского законодательства о безотзывных доверенностях.
В связи с этим поставлены следующие основные задачи:
1) определить правовую природу безотзывной доверенности
2) определить основания возникновения безотзывной доверенности;
3) выявить особенности прекращения безотзывной доверенности;
4) выявить проблемы, существующие в современном правовом
регулировании безотзывной доверенности;
5) выработать предложения по совершенствованию правового
регулирования безотзывных доверенностей в гражданском праве.
Научная новизна исследования заключается в комплексном исследовании
и одновременном сравнительном анализе норм, образующих институт
безотзывной доверенности в гражданском праве Российской Федерации;
определении правовой природы безотзывной доверенности в системе
отношений представительства; выявлении и разрешении наиболее важных
теоретических и практических правовых проблем применения норм о
безотзывной доверенности.
7
Выявлена правовая природа безотзывной доверенности, выявлены ее
признаки, сформулированы предложения по определению основания
совершения безотзывной доверенности – предпринимательских отношений, по
применению безотзывной доверенности в других отраслях права, по
реализации механизма прекращения безотзывных доверенностей.
Сформулированы предложения по совершенствованию законодательства о
безотзывных доверенностях, по применению механизма безотзывных
доверенностей со множественностью лиц, о запрете на последующее
передоверие по безотзывным доверенностям.
8
Глава 1. Правовая природа безотзывной доверенности
1.1 Понятие и виды доверенности по российскому законодательству
Переход к рыночной экономике, новым формам хозяйствования,
расширение прав и свобод граждан, в том числе в сфере предпринимательства,
способствовали активизации нормотворческого процесса, ставшего
характерной приметой сегодняшнего дня. Значительно расширена система
регулирования правовых отношений путем введения в гражданский оборот
новых видов и форм договоров, соглашений, иных сделок и юридических
документов.
В этом ряду доверенность и как сделка, и как юридический документ
представляет собой весьма важный и необходимый инструмент в
формировании и регулировании гражданских правоотношений.
Согласно пункту первому статьи 185 ГК РФ доверенность есть выданное
в письменном виде уполномочие, которое одно лицо выдает другому в целях
представительства в отношении третьих лиц. При этом в научных публикациях
нет единого подхода к пониманию доверенности в качестве письменного
уполномочия.
По мнению одних исследователей, доверенность есть выдаваемый
представляемым документ, фиксирующий совокупность полномочий
представителя на совершение сделок и иного рода правомерных действий от
имени другого лица.
Другие исследователи полагают, что доверенность является сделкой,
волеизъявлением, сделанным в одностороннем порядке, посредством которого
обеспечивается установление полномочий лица на совершение юридических
действий от имени другого лица.
ГК РФ вносит еще более значительную неопределенность в понимание
сущности доверенности, т.к. использует его еще в одном смысле в дополнение
указанным двум.
Так, в статьях 188 и 189 ГК РФ упоминается об основаниях прекращения
доверенности, и последствиях подобных действий.
9
При этом вести речь о прекращении доверенности, представляющей
собой документ или сделку (юридический факт) вряд ли уместно. Можно
говорить только о том, что прекращается правоотношение и гражданские права
и обязанности, составляющие содержание подобного правового отношения.
Соответственно, доверенность в понимании ст. 188 и 189 ГК РФ является
полномочием. Доверенность в понимании пункта первого статьи 185 ГК РФ
следует рассматривать в качестве документа, который подтверждает, что у
представителя имеется определенное полномочие, и объем данного
полномочия. При этом не вполне очевидно, что имеется в виду, поскольку в
абзаце первом пункта первого статьи 182 ГК РФ доверенность указана как одно
из оснований полномочия.
При этом доверенность рассматривается в качестве сделки, совершаемой
представляемым, ориентированной на то, чтобы у представителя возникли
полномочия, и, соответственно, на то, чтобы возникли правовые отношения
представительства между такими субъектами, как представляемый и
представитель. Таким образом, подобные терминологические несоответствия
не могут способствовать единообразию в понимании и применении положений
ГК РФ.
Остается лишь сожалеть, что отмеченные недостатки, которые
содержались еще в ГК РСФСР, устранить не удалось.
В деятельности каждой организации в первую очередь в бухгалтерии
применяются разнообразные документы.
Важный юридический документ - доверенность, т.к. доверенность в
качестве юридического документа и вида сделки применяется для
регулирования отношения гражданско-правового характера.
Доверенность требуется в многообразных ситуациях - чтобы
удостоверить и оформить полномочия руководителя филиала юрлица,
совершить куплю-продажу таких объектов, как жилой дом, квартира, дача,
автомобиль, получить денежные средства в кредитной организации, зарплату,
материальные ценности, приватизировать квартиру, обменять жилплощадь,
10
распорядиться вкладом в течение 3 лет, распорядиться имуществом, а также
при совершении значимых действий иного рода, в т.ч. при защите интересов
организаций в суде общей юрисдикции или в арбитражном суде, и т. д.
В связи с определенными обстоятельствами - занятостью, болезнью,
командировкой и др., руководитель юрлица либо гражданин для выполнения
вышеуказанных действий может поручить другому лицу, чтобы оно их
совершило.
В соответствии с ГК РФ доверенность есть выданное в письменно виде
уполномочие, которое одно лицо выдает другому в целях представительства в
отношении третьих лиц. Письменное уполномочие на совершение сделки
представителем может быть представлено непосредственно соответствующему
третьему лицу.
Оформление доверенности производится в случаях, которые строго
определены, и в обязательном порядке письменно. Устные доверенности
исключаются.
Доверенность представляет собой сделку одностороннего характера, т.к.
ее оформление производится от имени одного лица, чье волеизъявление
требуется для того, чтобы совершить указанные в доверенности действия.
Доверенность от имени юрлица должен подписывать руководитель либо
иное лицо, которое обладает соответствующим полномочием согласно его
учредительным документам. Выдача доверенности от имени юрлица, которое
основано на госсобственности, муниципальной собственности, на то, чтобы
получать или выдавать деньги или иные имущественные ценности, должна
осуществляться за подписью главного бухгалтера данной организации.
В соответствии с требованием юрлица возможно нотариальное
удостоверение подобной доверенности.
Согласно ФЗ от 26.12.1995 N 208-ФЗ (в ред. от 15.04.2019) "Об
акционерных обществах" акционер может реализовать право участвовать в
общем собрании акционеров как лично, так и при посредстве представителя.
11
Акционер может лично участвовать в общем собрании, и в любой момент
произвести замену представителя на общем собрании акционеров или лично
принять участие в общем собрании акционеров. Представитель акционера
действует на общем собрании согласно полномочиям, которые основываются
на указаниях федеральных законов либо актов госорганов, органов,
осуществляющих местное самоуправление, либо письменно составленной
доверенности.
В доверенности на голосование должны присутствовать сведения о
представляемом либо представителе (в виде имени или наименования, места
жительства либо места нахождения, паспортных данных). Оформление
доверенности на голосование должно соответствовать положениям,
предусмотренным пунктами третьим и четвертым статьи 185.1 ГК РФ.
Возможно и нотариальное удостоверение подобной доверенности.
Удостоверение доверенности от имени более чем одного лица лиц
возможно лишь тогда, когда действия, которые предусматривает доверенность,
затрагивают однородные интересы всех лиц, которые выдают доверенность (к
примеру, доверенность на то, чтобы вести общее судебное дело).
В абзаце первом пункта первого статьи 182 ГК РФ указан ряд
юридических фактов, составляющих основания представительства и
полномочия. Данные юридические факты представлены в виде доверенности,
указания закона и акта уполномоченного на то госоргана либо органа,
осуществляющего местное самоуправление. В соответствии с абзацем вторым
пункта первого статьи 182 ГК РФ полномочие может следовать из
особенностей обстановки, в которой действует представитель. Не вполне
понятно, необходимо ли обстановку, в которой действует представитель,
трактовать в виде еще одного основания представительства и полномочия.
В качестве причины, по которой доверенность рассматривается как
основание представительства и полномочия выступает следующее.
По обоснованному замечанию И.В. Шерешевского, до конца
девятнадцатого века правила по поводу добровольного представительства