51
сбора доказательственной информации не приведет в ближайшее время к
появлению большого числа уголовных дел, возбужденных по статьям 272-274
УК.
3.2 Компьютерная преступность: законодательная и
правоприменительная проблемы компьютерного
мошенничества
Для своевременной и эффективной борьбы с киберпреступностью
необходим соответствующий правовой механизм и правовое обеспечение,
так как установление состава преступления возможно лишь при
предусмотренной уголовной ответственности за подобные
правонарушения. Важным для определения состава преступления также
является умышленность его совершения, либо неосторожность.
Следовательно, преступной можно считать деятельность, если в
установленном законом порядке ее осуществление не является
санкционированным государством.
Согласно статье 272 УК РФ уголовное наказание следует за
неправомерный доступ к охраняемой законом компьютерной
информации, при условии, что это действие повлекло за собой
уничтожение, блокирование, модификацию или копирование
компьютерной информации. Соответственно предметом подобных
преступлений будет являться охраняемая законом компьютерная
информация. Данная информация должна быть на компьютере,
мобильном средстве связи, т.е. носителе информации или ее программном
обеспечении.
Статья 273 УК РФ находящаяся в главе 28 УК РФ предусматривает
уголовную ответственность за создание, распространение или
использование компьютерных программ либо другой компьютерной
информации, если данные действия направлены на несанкционированное
уничтожение, блокирование, модификацию, копирование компьютерной
информации, а также нейтрализацию средств защиты компьютерной
52
информации.
Подобного рода преступления с объективной стороны выражаются в
совершении какого-либо из данных действий:
-создаются компьютерные программы или другая компьютерная
информация, которая априори предназначается для
несанкционированного уничтожения, блокирования, модификации,
копирования компьютерной информации или нейтрализации средств
защиты компьютерной информации;
-использование таких компьютерных программ или такой
компьютерной информации;
-данные компьютерные программы или информация
распространяются.
В статье 274 УК РФ предусмотрена уголовная ответственность за
нарушение правил эксплуатации средств хранения, обработки или
передачи охраняемой компьютерной информации, однако стоит принять
во внимание, что неправомерный доступ к компьютерной информации,
создание и распространение вредоносных программ будет являться
подготовительной стадией или покушением при совершении иных
преступлений, корыстных в первую очередь.
Следует отметить, что кроме статей 272 – 274 УК РФ
ответственность за совершение преступлений, которые связаны с
использование информационных технологий предусмотрены в статьях
159.6 УК РФ «Мошенничество в сфере компьютерной информации» и
статье 159.3 УК РФ «Мошенничество с использованием платежных карт»,
а также других.
43
В судебной и следственной практике могут возникнуть вопросы,
связанные с отграничением неправомерного доступа к компьютерной
43
Приговор мирового судьи судебного участка № 13 Кировского района г.Перми от
07.12.2015 по делу № 1-
103/2015// Росправосудие: [сайт]. URL: https://rospravosudie.com/court-sudebnyj-uchastok-13-
kirovskogo- rajona-g-permi-s/act-225265116/ (дата обращения: 10.04.2016).
53
информации от такого преступления, как, например, нарушение
неприкосновенности частной жизни (ст. 137 УК РФ).
Приведем пример судебной практики по ч. 1 ст. 137 УК РФ.
Приговор мирового судьи судебного участка № 13 Кировского района г.
Перми от 07.12.2015 по делу № 1-103/2015
23
.
Суд, рассмотрев материалы уголовного дела, установил следующее.
Обвиняемый «ФИО» в вечернее время, действуя умышленно и незаконно,
в связи с возникшей у него к потерпевшей «ФИО» личной неприязнью,
вызванной ревностью, с целью распространения сведений о частной
жизни лица, составляющих личную тайну для публичной демонстрации,
используя свой мобильный телефон «LG», подключенный к сети
Интернет, достоверно зная, что данная сеть является средством массовой
информации, используемым неопределенным кругом лиц, через свою
страницу в социальной сети «В контакте», действуя в нарушение ч. 1 ст.
23, ч. 1 ст. 24 Конституции Российской Федерации, ст. 12 Всеобщей
декларации прав человека и ст. 17 Международного пакта о гражданских
и политических правах, гарантирующих права на неприкосновенность
частной жизни, личной тайны, желая создать о «ФИО» перед
неопределенным кругом лиц мнение, как о женщине вульгарного
поведения, умышленно разместил в группе (сообществе) «Курицы &
Бабники”, фотографии с изображением потерпевшей «ФИО» без ее
согласия, в том числе содержащие интимные изображения ее тела,
составляющие личную тайну «ФИО», то есть незаконно распространил
сведения о её частной жизни, публично демонстрируя указанную
информацию в средствах массовой информации в сети Интернет.
В связи с преступными действиями «ФИО» о наличии и
содержании указанных фотографий, которые составляют сведения о
частной жизни, потерпевшей «ФИО», являются ее личной тайной, стало
известно неопределенному кругу лиц, чем потерпевшей «ФИО» причинен
моральный вред. По просьбе потерпевшей «ФИО» фотографии с ее
54
изображением в группе (сообществе) «Курицы & Бабники» были удалены
службой технической поддержки социальной сети «В контакте».
Рассмотрев материалы уголовного дела, суд признал виновным
«ФИО» в совершении преступления, предусмотренного по ч. 1 ст. 137 УК
РФ.
Объектом этого преступления выступает неприкосновенность
личного суверенитета человека, сфера его частной жизни и личных
отношений.
Между тем трудно не признать, что неправомерный доступ к
компьютерной информации, содержащей сведения о частной жизни лица,
составляющие его личную или семейную тайну, представляет собой не
что иное, как специфическую разновидность сбора этих сведений, иными
словами, совершение действий, образующих оконченный состав
нарушения неприкосновенности частной жизни. Поэтому неправомерный
доступ к компьютерной информации, содержащей сведения о частной
жизни лица, совершенный с прямым умыслом и из корыстной или иной
личной заинтересованности, при условии причинения вреда правам и
законным интересам граждан, квалифицируется по совокупности со ст.
137 УК РФ.
В этой части я предлагаю подробнее рассмотреть вопрос правового
регулирования составов преступления, которые можно отнести к
мошенничеству с применением каких-либо компьютерных технологий
совершаемые с обманным намерением получить финансовую выгоду для
самого себя либо третьих лиц.
Понятие мошенничества в кибернетической среде имеет
специфический смысл. Согласно Конвенции о киберпреступности
44
(ETS
N 185), принятой Советом Европы 23 ноября 2001 года в г. Будапеште, это
лишение другого лица собственности путем какого-либо ввода,
44
Конвенция о преступности в сфере компьютерной информации (ETS № 185): заключена в
г.Будапеште 23.11.2001 // доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
55
изменения, стирания или подавления компьютерных данных, а также иное
вмешательств в нормальное рабочее состояние компьютерной системы
заведомо направленное на неправомерное извлечение для себя либо
третьих лиц экономической выгоды
45
.
Можно смело утверждать, что подобные преступления развиваются
и имеют хорошую тенденцию распространения. Не лишним будет
заметить, что подлог сопряженный с использованием компьютерных
технологий также включает в себя действия являющиеся
противоправными, такие как ввод, изменение, удаление или блокировка
данных, которое влечет впоследствии нарушение аутентичности данных,
с тем намерением, чтобы эти данные были рассмотрены или
использованы в качестве аутентичных при наличии каких-либо
юридических целей, в независимости от того, может ли пользователь
непосредственно прочитать или понять эти данные.
Законодатель выделил мошенничество в сфере компьютерной
информации (статья 159.6 УК РФ) и основывался он на том, что
необходима уголовная ответственность в тех случаях, когда при хищении
или приобретении прав на чужое имущество это связано с
вмешательством в компьютерные системы.
Отмечу, что подобного рода правонарушения могут совершаться
путем обмана конкретного человека, либо злоупотреблением доверия, а
также тайно, путем получения доступа к компьютерной системе и
совершения действий, которые в результате приводят к хищению чужого
имущества или приобретению права на чужое имущество.
При внимательном рассмотрении редакции статьи 159.6 УК РФ
«Мошенничество в сфере компьютерной информации» можно
понимать –«хищение чужого имущества или приобретение права на чужое
имущество путем ввода, удаления, блокирования, модификации
45
Конвенция о преступности в сфере компьютерной информации (ETS № 185): заключена в
г.Будапеште 23.11.2001 // доступ из справ.-правовой системы «КонсультантПлюс».
56
компьютерной информации либо иного вмешательства в
функционирование средств хранения, обработки или передачи
компьютерной информации или информационно-телекоммуникационных
сетей...».
При этом квалифицирующими признаками являются:
осуществление преступления группой лиц по предварительному сговору,
а равно с причинением значительного ущерба гражданину; совершение
преступления лицом с использованием своего служебного положения, а
равно в крупном размере; совершение преступления организованной
группой либо в особо крупном размере. Крупным размером в данном
случае будет являться стоимость имущества, более одного миллиона
пятьсот тысяч рублей, а особо крупным - шесть миллионов рублей.
Президиумом Верховного Суда Российской Федерации в Обзоре
судебной практики по применению Федерального закона от 29 ноября
2012 г. N 207-ФЗ дано разъяснение по уголовно-правовым составам статей
159.1 -
159.6 УК РФ. Так, в Обзоре определено, что данные составы необходимо
понимать, как специальные разновидности общего состава
мошенничества, закрепленного в статье 159 УК РФ «Мошенничество».
В этой связи можно сделать вывод, что юридическая модель ст. 159
УК РФ является основой (родовой частью), а производные от нее «новые»
составы - видовыми уголовно-правовыми конструкциями
(составляющими). При этом родовая и видовые части в совокупности
направлены на создание широкого юридического поля для
противодействия мошенничеству, совершаемому в различных сферах
деятельности и различными способами. Таким образом, ст. 159.6 УК РФ
по составу преступления является «специальным» видом мошенничества
и в то же время одним из видов или/и самостоятельных форм хищения.
Следует отметить, что объективной стороной мошенничества (статья
159 УК РФ) предполагает выясненный способ обмана и злоупотребление
57
доверием. Однако в диспозиции статьи 159.6 УК РФ не указано какие
именно существуют способы обмана и злоупотребления. При
квалификации преступления как мошенничество законодатель
предусмотрел конкретные способы его совершения, а именно: удаление,
блокирование, модификацию компьютерной информации. Подобный
способ совершения преступного деяния предполагает отсутствие личного
контакта лица и потерпевшей стороны.
Субъект преступления совершает его путем использования
технических и программных средств. Итак, объективная сторона составов
преступлений статей 159 и 159.6 УК РФ по вышеописанным логико-
конструктивным признакам не совпадает, так как стоит напомнить, что в
диспозиции статьи 159 УК РФ указано следующее – «Мошенничество,
то есть хищение чужого имущества или приобретение права на чужое
имущество путем обмана или злоупотребления доверием».
Следует сказать, что именно те обстоятельства, что мошенничество
в сфере компьютерной информации не совпадают по объективной стороне
состава с привычным мошенничеством (статья 159 УК РФ), что его
совершение производится не путем обмана или злоупотреблением доверия
конкретного человека, при этом дистанционно – стали основой выделения
на законодательном уровне данного состава в отдельную статью УК РФ.
Состав статьи 159.6 УК РФ в большинстве своем не представляет частного
случая мошенничества, в это же время редакция статьи позволит нам
прийти к выводу о выделении самостоятельного способа или формы
хищения.
Основываясь на анализе состава преступления, которым будет
являться мошенничество в особо крупном размере (ч. 4 статья 159.6 УК
РФ), можно сказать что оно в большинстве своем копирует основной
состав статьи 159 УК РФ, при этом дополняются несколькими
факультативными признаками объективной стороны, такими как:
совершаемое с использованием платежных карт, в сфере компьютерной
58
информации и другое.
В конечном итоге при конструировании этого «специального»
мошенничества на практике возникают некоторые сложности с
квалификацией. Таким образом можно сказать, если есть указание на один
из факультативных признаков состава «специального» мошенничества,
такие как средство, способ или орудие, то это не исключает его
квалификацию по иному составу мошенничества. Таким образом
мошенничество в сфере кредитования может быть совершено с
платежными картами.
Также следует отметить, что дополнительным объектом таких
преступлений является компьютерная информация, с использованием
которой виновный производит осуществление обманных действий, в
следствии чего происходит завладение имуществом или приобретает
право на соответствующее имущество. Из вышеизложенного следует, что
незаконный доступ к охраняемой законом компьютерной информации и
иные противоправные действия в соответствующей сфере нуждаются в
квалификации по совокупности со статьями 272, 273 УК РФ.
В связи с этим нередко возникает дилемма в отношении
правильности установления преступления в действиях виновного лица.
Если совершается хищение с использованием платежных карт и при
этом потерпевший лишается финансов из-за незаконного получения
доступа к персональной информации и информации о платежной системе,
и, следовательно, охраняемой законным интересам компьютерной
информации, посредством вмешательства в работу средств хранения,
обработки или передачи компьютерной информации, квалификация
должна быть произведена по статьям 159.3 УК РФ «Мошенничество с
использованием платежных карт» и 159.6 УК РФ «Мошенничество в
сфере компьютерной информации» по совокупности со статьями 272 или
273 УК РФ. Хотелось бы обратить внимание на то, что вышеописанный
способ хищений является не каким-либо абстрактным, а наиболее
59
популярным способом хищения.
Таким образом, вид мошенничества, предусмотренный статьей 159.6
УК РФ, является частным случаем основного состава мошенничества.
Введение отдельного состава мошенничества в сфере компьютерной
информации позволило отчасти конкретизировать и дополнить уголовное
законодательство, произвести дифференциацию специальных (частных)
составов мошенничества, однако проблему упрощения и однозначности
квалификации не решило.
В этой связи следует согласиться с выводом В.И. Гладких о том, что
редакция введенной Федеральным законом от 29 ноября 2012 года № 207-
ФЗ статьи 159.6 УК РФ «Мошенничество в сфере компьютерной
информации» выглядит весьма странной и нелогичной
46
.
В результате, считаем, цель выделения в УК РФ специальных
составов преступлений (ст. ст. 159.3, 159.6) на практике не достигнута,
хотя уже прошло более двух лет со дня их введения в УК РФ. Однако на
практике данная норма применяется далеко не всегда. Кроме того, следует
сказать, что в случае несанкционированного снятия финансовых средств с
использованием компьютерных технологий с точки зрения уголовного
права такое деяние можно квалифицировать как кражу, так как
преступление совершается не путем обмана или злоупотребления
доверием.
Итак, выделение мошенничества в сфере компьютерной
информации в самостоятельный состав преступления (ст. 159.6 УК РФ)
основывается на необходимости установления уголовной ответственности
в тех случаях, когда хищение или приобретение права на чужое
имущество непосредственно сопряжено с получением
несанкционированного доступа к компьютерной системе.
При этом подобные преступления совершаются не путем обмана
46
Гладких В.И. Компьютерное мошенничество: а были ли основания его криминализации?
// СПС "КонсультантПлюс".
60
или злоупотребления доверием конкретного субъекта, а путем тайного
получения доступа к компьютерной системе и совершения тайных
действий, которые в результате приводят к хищению чужого имущества
или приобретению права на чужое имущество. Налицо проявление
признаков статьи 158 УК РФ «Кража», то есть тайное хищение чужого
имущества.
В то же время хищение с помощью компьютерных технологий (ст.
159.6), как известно, не содержит всех необходимых признаков состава
кражи. Отметим также, что под хищением в УК РФ понимаются
совершенные с корыстной целью противоправные безвозмездное изъятие
и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц,
причинившие ущерб собственнику или иному владельцу этого имущества.
Вывод: хищение в сфере компьютерной информации, по существу,
не укладывается в рамки только состава мошенничества или кражи, а
является деянием, различные элементы, квалифицирующие признаки
которого нашли отражение и в ст. 158, и в ст. 159 УК РФ. При этом
напомним, что в диспозиции статьи 159.6 УК РФ в качестве способов
совершения такого преступления указаны не обман и злоупотребление
доверием, а ввод, удаление, блокирование, модификация компьютерной
информации либо иное вмешательство в функционирование средств
хранения, обработки или передачи компьютерной информации или
информационно- телекоммуникационных сетей. Как свидетельствует
цитируемая редакция диспозиции названной статьи, в ней применяется
терминология составов преступлений, предусмотренных ст. ст. 272 - 274
УК РФ, а не ст. ст. 158 и 159 УК РФ.
До появления в уголовном законодательстве состава мошенничества
в сфере компьютерной информации в Постановлении Пленума
Верховного Суда РФ от 27 декабря 2007 г. № 51 «О судебной практике по
делам о мошенничестве, присвоении и растрате» было предложено
подобные виды преступлений квалифицировать с учетом обстоятельств по