4
СОДЕРЖАНИЕ
ВВЕДЕНИЕ…………………………………………………………………………..5
ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА НОМИНАЛЬНОГО
СЧЁТА И ДОГОВОРА ЭСКРОУ, КАК ДОГОВОРОВ БАНКОВСКОГО СЧЁТА
В РОССИЙСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ…………………………………...…9
1.1. Общая характеристика договора номинального счета в отечественной
цивилистике…………………………………………………………...…9
1.2. Характеристика договора счета эскроу, существенные условия, пре-
имущества и сфера возможного применения………………………….16
1.3. Применение счетов эскроу в договорах долевого участия в условиях
развития современных гражданских правоотношений……………….33
ГЛАВА 2. ДОГОВОР НОМИНАЛЬНОГО СЧЁТА И ДОГОВОР ЭСКРОУ В
НОРМАХ ДЕЙСТВУЮЩЕГО ГРАЖДАНСКОГО ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА РФ:
ОСОБЕННОСТИ ПРАВОВОГО РЕГУЛИРОВАНИЯ…………………………..42
2.1. Особенности правового регулирования договора номинального счёта в
российской правовой системе…………………………………………..42
2.2. Особенности конструкции договора эскроу в отечественной цивили-
стике……………………………………………………………………....50
ГЛАВА 3. АКТУАЛЬНЫЕ ПРОБЛЕМЫ И ПЕРСПЕКТИВЫ РЕГУЛИРОВА-
НИЯ ДОГОВОРА НОМИНАЛЬНОГО СЧЁТА И ДОГОВОРА ЭСКРОУ……..63
3.1. Правоприменительные проблемы и перспективы регулирования дого-
вора номинального счёта………………………………………………..63
3.2. Преимущества и возможные перспективы применения договора счёта
эскроу……………………………………………………………………..69
3.3. Обзор проблемных моментов в практике правоприменения договора
эскроу и предложения по совершенствованию законодательства…79
ЗАКЛЮЧЕНИЕ………………………………………………………………….....92
СПИСОК ИСПОЛЬЗОВАННОЙ ЛИТЕРАТУРЫ………………………………103
ПРИЛОЖЕНИЯ …………………………………………………………………..113
5
ВВЕДЕНИЕ
Современное российское гражданское законодательство быстро меняется,
поэтому оно требует постоянного совершенствования. Существующая концеп-
ция реформирования гражданского права во многом обусловила достаточно ча-
стое внесение различных поправок и изменений в законодательство. Россия –
страна с одним из самых динамичных законодательных процессов, по свиде-
тельству некоторых исследователей, в целом поправки у нас вносятся один раз
в 18 дней. Поэтому, не удивительно, что договор номинального счёта и договор
эскроу, как финансово-правовые институты, получившие своё широкое призна-
ние в международной юридической практике, появились и у нас, в России. За-
мечено, что достаточно большой массив поправок в отечественной цивилисти-
ке имеют зарубежное происхождение. Сначала исследуется зарубежный поло-
жительный опыт правоотношений, а затем предпринимаются попытки приме-
нить его в российской правовой системе.
Необходимо, в связи с этим отметить, что отечественная цивилистика
развивается своим особенным путём, которая учитывает всю специфику рос-
сийской правовой действительности и вбирает в себя только самый полезный и
необходимый положительный опыт из международной практики правоотноше-
ний.
Актуальность выбранной темы обусловлена тем, что на протяжении по-
следних лет российский законодатель работает на опережение, предлагая со-
временной предпринимательской среде все больше ранее неизвестных меха-
низмов и инструментов. Так, например, недавно проведённая реформа Граж-
данского кодекса РФ (далее – ГК РФ
1
), предоставила предпринимательству со-
вершенно новые для российской практики виды счетов — номинальный счет и
счет эскроу. В главу 45 ГК РФ были внесены изменения, вступившие в силу 1
июля 2014 г., в соответствии с которыми глава «Банковский счет» пополнилась
1
Гражданский кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 26 января 1996 г. № 14-ФЗ
(ред. от 18 марта 2019 г., с изм. от 03 июля 2019 г.) // Рос. газ. – 1996. – 6 февраля.
6
договорами номинального счета и счета эскроу. Эти нововведения связаны, в
первую очередь, с требованиями рынка, которому необходимы специальные
инструменты для более комфортного и понятного оформления коммерческих
операций.
Договор номинального счета и договор эскроу, имеют немало проблем-
ных аспектов для своего полноформатного, реального применения на практике.
В силу того, что на данный момент еще не сформировалась достаточная судеб-
но - арбитражная практика по данному роду дел, то ряд аспектов правового ре-
гулирования этих договоров, различные накопившиеся вопросы и разночтения
в этой сфере, придают ещё большую актуальность для более углублённого изу-
чения и более детальной проработки правовых основ регулирования этих отно-
сительно новых финансово - правовых инструментов, а также для решения тех
или иных проблем их реального правоприменения.
Степень научной разработанности темы. Договор номинального счета
и договор эскроу являются в российской правовой системе относительно новы-
ми договорными конструкциями, поэтому научных исследований по данной
теме не так много. Среди наиболее известных научных исследований можно
выделить работы Д.К. Дубновой «Правовая природа договора счета эскроу»
(2018)
1
, Л.К. Багандовой «Проблемы применения счета эскроу: российская и
зарубежная практика» (2018)
2
, Василевской Л.Ю. «Договоры номинального
счета и счета эскроу: общее и особенное в правовой регламентации» (2017)
3
и
др. Полагаем, что степень научной разработанности данной темы во многом
будет определяться в дальнейшем объективной необходимостью практического
правоприменения данных конструкций в отечественной цивилистике.
Объектом исследования являются правовые отношения (права и обязан-
ности), возникающие в связи с применением таких договорных конструкций, а
1
См.: Дубнова Д.К. Правовая природа договора счета эскроу // Юрист. – 2018. – № 2. – С. 30.
2
См.: Багандова Л.К. Проблемы применения счета эскроу: российская и зарубежная практи-
ка // Вестник Московского государственного областного университета. – 2018. – №1. – С.149.
3
См.: Василевская Л.Ю. Договоры номинального счета и счета эскроу: общее и особенное в
правовой регламентации // Гражданское право. – 2017. – № 3. – С.3.
7
также ответственность субъектов по договору номинального счета и договору
эскроу.
Предметом исследования являются гражданско - правовые нормы, ре-
гламентирующие договор номинального счета и договор эскроу.
Цель выпускной квалификационной работы заключается в проведе-
нии анализа теоретических и практических аспектов правоприменения догово-
ра номинального счёта и договора эскроу, а также ряда других проблем, возни-
кающих в данной сфере на сегодняшний день.
Для решения поставленной цели в выпускной квалификационной работе
решаются следующие задачи:
- изучить понятие и правовую природу договора номинального счёта и
договора эскроу;
- рассмотреть особенности конструкции договора номинального счёта и
договора эскроу в российской правовой системе;
- охарактеризовать преимущества и возможные риски договора номи-
нального счёта и договора эскроу в условиях развития современных граждан-
ских правоотношений;
- рассмотреть существенные и несущественные условия договора номи-
нального счёта и договора эскроу;
- исследовать специфику использования эскроу - счетов по договорам до-
левого строительства;
- рассмотреть основные теоретические и правоприменительные проблемы
и перспективы регулирования договора номинального счёта и договора эскроу,
как договоров банковского счёта.
- сформулировать ключевые выводы по работе и конкретные предложе-
ния по совершенствованию законодательства.
Методологическая основа данной работы состоит в использовании та-
ких общенаучных методов познания, как анализ, синтез, сравнение и классифи-
кация. Среди частнонаучных методов познания можно выделить историко-
социальный и сравнительно - правовой методы.
8
Теоретическую основу работы составляют труды отечественных и зару-
бежных ученых, учебная литература, представленная в списке использованных
источников, периодические издания, интернет - ресурсы и др.
Нормативную основу исследования составляют Конституция РФ
1
,
Гражданский кодекс РФ, касающиеся правового регулирования договора номи-
нального счета и договора эскроу, иные нормативно-правовые акты, а также
материалы судебной практики.
Научная новизна выражена в изучении некоторых актуальных проблем
правового регулирования и практики правоприменения договора номинального
счёта и договора эскроу, которые имеют, как целый ряд преимуществ, так и не-
достатков перед иными альтернативными финансово - правовыми инструмен-
тами. Результаты проведенного исследования позволяют констатировать нали-
чие в отечественной цивилистике некоторых несовершенств в гражданско-
правовом регулировании указанных договорных конструкций. Авторские пред-
ложения по совершенствованию правового регулирования в этой области и оп-
тимизации практики правоприменения данных договорных конструкций могут
вызывать определённый научный интерес.
Теоретическая и практическая значимость работы состоит в дальней-
шей теоретической проработке проблематики правового регулирования дого-
воров номинального счета и договора эскроу, а также их дальнейшего внедре-
ния в практику правоприменения.
Структура выпускной квалификационной работы состоит из введения,
трех глав, разделенных на параграфы, заключения и списка использованных ис-
точников.
1
Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12 декабря 1993
г.) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30 декаб-
ря 2008 г. 6-ФКЗ, от 30 декабря 2008 г. № 7-ФКЗ, от 05 февраля 2014 г № 2-ФКЗ, от 21 июля
2014 г. № 11-ФКЗ) // Собр. законодательства РФ. – 2014. – № 31. – Ст. 4398.
9
ГЛАВА 1. ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА ДОГОВОРА НОМИНАЛЬНОГО
СЧЁТА И ДОГОВОРА ЭСКРОУ, КАК ДОГОВОРОВ БАНКОВСКОГО
СЧЁТА В РОССИЙСКОЙ ПРАВОВОЙ СИСТЕМЕ
1.1. Общая характеристика договора номинального счета в отечественной
цивилистике
Договор номинального счета является специальным банковским счетом и,
таким образом, он функционально отличается от прочих банковских счетов и
имеет специальный режим функционирования. Если классический банковский
счет, в целом, предназначен для учета денежных средств владельца счета, то
специальный банковский счет предназначен не только для учета, но и для
обособления денежных средств владельца счета, которые, как предполагается,
должны иметь целевой характер использования, предусмотренный законом, ли-
бо настоящим договором. Практическая ценность использования номинальных
счетов, таким образом, во многом обусловлена тем, что они дают возможность
отграничить денежные средства агента или иных посредников от средств бене-
фициара, что позволяет защитить последнего от рисков некредитоспособности
или недобросовестности такого посредника
1
.
По общему правилу, у банковского счета всегда есть владелец, то есть
лицо, заключившее договор на его открытие. Владелец обычного банковского
счета, как правило, одновременно является и его бенефициаром, то есть лицом,
которое получает конечную экономическую выгоду в виде, например, процен-
тов или определённой части денежных средств
2
. В случае, если бенефициаром
является человек с ограниченной дееспособностью, который по тем или иным
причинам не может самостоятельно рационально распорядиться денежными
1
См.: Ефимова Л.Г. Договоры банковского вклада и банковского счета: монография. – М.:
Проспект, 2018. – С.388.
2
См.: Алексанова Ю.А. Договор номинального счета: некоторые вопросы правового регули-
рования и применения // Законы России: опыт, анализ, практика. – 2018. – № 6. – С. 45.
10
средствами, например, в силу возрастных ограничений или состояния здоровья,
то для этого номинальный счет и призван решить эту проблему.
Ранее специального счета с соответствующим режимом не существовало.
Например, расчеты за товар с комиссионером проводились через его обычный
расчетный счет, что, впрочем, не запрещено и сейчас. При этом раньше разного
рода посредники не имели возможности выделить денежные средства бенефи-
циаров и обезопасить их от собственных кредиторов, деньги комитента факти-
чески смешивались с собственностью посредников, даже несмотря на то, что
содержанию отношений это не соответствовало. И это позволяло судебным ис-
полнителям, представителям налоговых органов и различным кредиторам,
например, успешно предъявлять претензии на изъятие денежных средств по
долгам посредника – владельца счёта, что, в свою очередь, не всегда могло от-
вечать интересам бенефициаров, в пользу которых изначально открывался дан-
ный счёт.
Таким образом, номинальный счет в настоящее время открывается вла-
дельцу счета для совершения денежных операций, когда права на денежные
средства принадлежат не ему, а другому лицу – бенефициару.
Абрамова Е.Н. по этому поводу также указывает на то, что права на фи-
нансовые средства, которые были зачислены на номинальный счет, в том числе
которые положил сам владелец счета, принадлежат не ему, а бенефициару.
1
При этом следует иметь ввиду, что право на денежные средства, поступающие
на данный счет, будут принадлежать бенефициару вне зависимости от того, кто
их вносит.
Поскольку, таким образом, один из владельцев счёта является номиналь-
ным, то интересным представляется нам, в связи с этим, тезис о том, что при-
остановление операций по номинальному счету, арест или списание денежных
средств, находящихся на номинальном счете, по обязательствам владельца сче-
1
См.: Абрамова Е.Н. Специальный банковский счет: правовая природа и классификация //
Право и экономика. – 2016. – № 7. – С. 49.
11
та, не допускается
1
. Подобная регламентация в Законе придаёт данному право-
вому институту относительную новизну и неоднозначное восприятие исследо-
вателей по поводу определённых проблем его правоприменения на практике.
Такая особенность номинального счета даёт практике относительно но-
вый и более удобный формат реализации правоотношений, который наиболее
отвечает интересам сторон. И эта особенность номинального счёта, обуслов-
ленная более сложной природой понятия собственности, выражается в том, что
денежные средства зачисляются на счета лиц, которые имеют ограниченное
право собственности на них. Номинального владельца законодатель наделяет
лишь правом формального владения счётом, а право пользования и распоряже-
ния денежными средствами осуществляется номинальным владельцем счёта
исключительно в интересах бенефициара или бенефициаров.
Ввиду того, что владельцами номинального счета может быть достаточно
широкий состав субъектов, которые при этом могут выполнять совершенно
различные задачи, можно судить о применении данного института в самых раз-
личных сферах жизнедеятельности. Так, например, владельцами номинального
счета могут быть опекун, попечитель, поверенный, комиссионер, агент, эскроу -
агент, организатор торгов, исполнитель завещания, доверительный управляю-
щий, арбитражный управляющий и ряд иных лиц, указанных в законодатель-
стве.
Наиболее распространённым примером использования номинального
счёта в российской юридической практике является случай, когда опекун рас-
поряжается средствами, выделенными на малолетнего ребенка. Различные со-
циальные выплаты, перечисленные на номинальный счет, в установленном за-
коном порядке опекун может расходовать без уведомления органов опеки и по-
печительства, но с обязательным предоставлением им банковской выписки с
номинального счета. Банк в таком случае должен контролировать процесс ис-
пользования зачисленных на номинальный счет средств в интересах несовер-
1
См.: Василевская Л.Ю. Договоры номинального счета и счета эскроу: общее и особенное в
правовой регламентации // Гражданское право. – 2017. – № 3. – С. 3.
12
шеннолетнего. Закон или договор может ограничивать определенные операции
со средствами, положенными на номинальный счет
1
.
Как утверждает Витрянский В.В., операции, которые совершаются в рам-
ках рассматриваемого договора по волеизъявлению владельца номинального
счета, возможно ограничить законными либо договорными условиями, напри-
мер, указать в договоре лиц, которым необходимо перечислять денежные сред-
ства, либо документации, которая необходима для исполнения обязательств по
этому договору.
2
Использование номинальных счетов обеспечивает, таким образом, чисто-
ту правоотношений между кредиторами и арбитражным управляющим, если
имеется много бенефициаров в сделке. Номинальные счета уместно использо-
вать и при распределении «детских денежных средств», когда, например, роди-
тели выделяют своему ребенку, проживающему в другом городе, определенные
денежные средства и хотят осуществлять контроль за их расходованием
3
. От-
крытие номинального счета целесообразно и при осуществлении различных
операций с ценными бумагами, когда, например, эмитент для защиты прав вла-
дельцев облигаций кладет на этот счет их денежные средства. Данный институт
может использоваться также и для защиты денежных фондов.
Чтобы договор номинального счёта был признан действительным и не
мог быть оспорен в судебном порядке, в нём должны быть соблюдены суще-
ственные условия, которые носят обязательный характер для того, чтобы он
имел соответствующую юридическую силу с последующими правовыми по-
следствиями.
Таким образом, договор номинального счёта характеризуется необходи-
мостью обязательного указания в договоре юридического основания участия
бенефициара в сделке по номинальному счёту. В зависимости от того, какую
1
См.: Крашенинников П.В. Кодификация отечественного гражданского права / Под ред. П.В.
Крашенинникова. – М.: Статут, 2015. – С.181.
2
См.: Витрянский В.В. Реформа российского гражданского законодательства: промежуточ-
ные итоги. 2-е изд., испр. и доп. – М.: Статут, 2018. – С.228.
3
См.: Токмаков М.А. Соотношение номинального счета и счета эскроу и некоторые особен-
ности их правового регулирования // Банковское право. – 2017. – № 3. – С. 27.
13
роль в сделке выполняет бенефициар, активную или пассивную, договор может
быть, как трёхсторонним, так и двусторонним. В случае, если бенефициар мо-
жет и не являться обязательной стороной договора, то в нём должен быть четко
прописан порядок предоставления информации о бенефициаре. Это представ-
ляется нам исключительно важным действием ввиду того, что личность бене-
фициара должна быть практически всегда прямо или косвенно определяема.
При необходимости, для защиты прав бенефициаров, Законом или дого-
вором номинального счета с участием бенефициара на банковское учреждение
может возлагаться обязанность контроля за использованием владельцем счета
денежных средств в интересах бенефициара.
Действующее гражданское законодательство разрешает открывать номи-
нальные счета, как с участием бенефициара, так и без него. Это означает, что в
тех случаях, когда бенефициар участвует в заключении договора, договор заве-
ряется банком, самим владельцем счета и бенефициаром.
Если бенефициаров несколько, то должен осуществляться раздельный
учёт расходуемых средств, который должен вестись, либо банком, если ему из-
вестны эти бенефициары, либо владельцем счёта
1
.
В случае, если на номинальном счете учитываются денежные средства
нескольких бенефициаров, то денежные средства каждого бенефициара должны
учитываться банком на специальных разделах номинального счета при усло-
вии, что обязанность по учету денежных средств бенефициаров не возложена
на владельца счета.
На эту особенность указывает и Эрделевский А.М. «такой раздельный
учет денежных средств бенефициаров банковским учреждением возможен
только в случае, если в законном или договорном порядке обязанность по учету
1
См.: Гражданский кодекс Российской Федерации. Финансовые сделки. Постатейный ком-
ментарий к главам 42 - 46 и 47.1 / Е.В. Бадулина, Н.В. Бандурина, А.А. Борисенко и др.; под
ред. П.В. Крашенинникова. – М.: Статут, 2018. – С.112.