14
финансовых средств бенефициаров не возлагается на владельца номинального
счета»
1
.
Номинальный счёт лишь относительно недавно нашёл в ГК РФ свою по-
дробную правовую регламентацию. В отличие, например, от остальных счетов,
которые имеют более узкую сферу применения, номинальный счёт открывается
в интересах бенефициара с довольно широким кругом действий. Так, по обще-
му правилу, законодатель, в принципе, не ограничивает круг операций, которые
могут производиться по номинальному счёту. Поэтому, по умолчанию, это мо-
гут быть любые операции с денежными средствами. Однако, в отличие от
обычного расчётного счёта, по номинальному счёту может быть возложено
ограничение на круг операций, совершаемых по указанию владельца счета, для
этого могут быть в договоре прописаны обстоятельства, которые дают право-
мочие банку осуществлять контроль за соблюдением установленных ограниче-
ний при совершении операций.
Тем не менее, наряду с осуществлением более широких форм контроля со
стороны банка за совершением операций по номинальному счёту, возможна и
ситуация, когда банк не знает, какому бенефициару и сколько денег принадле-
жит. И это даёт бенефициарам известную степень анонимности. В данном слу-
чае всё зависит от конкретных условий открытия счёта.
Чтобы открыть номинальный счёт, сегодня можно выбрать практически
любой банк. Кроме соответствующего заявления необходимо решение органов
опёки об опекунстве, удостоверение опекаемого с его фамилией, именем, отче-
ством, датой, местом рождения и адресом регистрации. При этом необходимо
иметь ввиду, что страховой лимит на банковском счёте составляет не более 1,4
млн.руб. Поэтому, для безопасности денежных средств бенефициара, рекомен-
дуется суммы, превышающие страховой лимит, переводить на другой номи-
нальный счёт, который можно открыть в другом банке.
1
Эрделевский А.М. О новых видах договоров банковского счета // СПС «Консультант-
Плюс». URL: http://www.consultant.ru (дата обращения: 30.01.2020).
15
Если возникла необходимость изменить или расторгнуть договор номи-
нального счета с участием бенефициара, то это возможно только с его согласия,
если договором или законом не будет предусмотрено иное. Кроме того, в слу-
чае если владелец счета заявит о своем желании расторгнуть договор номи-
нального счета, банк обязан своевременно известить об этом бенефициара.
Выводы.
1.Номинальный счёт имеет специальный режим функционирования и по-
тому отличается от классического банковского счёта тем, что, если последний,
в целом, предназначен для учета денежных средств владельца счета, то номи-
нальный счёт предназначен не только для учета, но и для обособления денеж-
ных средств. Это должно способствовать, на наш взгляд, более целевому харак-
теру их использования. Практическая ценность использования номинальных
счетов, таким образом, во многом обусловлена тем, что они дают возможность
отграничить денежные средства посредников от средств бенефициара, что поз-
воляет защитить последнего от рисков некредитоспособности или недобросо-
вестности посредников. Интересы бенефициара, таким образом, по договору
номинального счёта, защищены не только Законом, но и соответствующим фи-
нансовым механизмом.
2.Договор номинального счёта характеризуется необходимостью обяза-
тельного указания в договоре юридического основания участия бенефициара в
сделке по номинальному счёту. В зависимости от того, какую роль в сделке вы-
полняет бенефициар, активную или пассивную, договор может быть, как трёх-
сторонним, так и двусторонним. В случае, если бенефициар может и не являть-
ся обязательной стороной договора, то в нём должен быть четко прописан по-
рядок предоставления информации о бенефициаре. Это представляется нам ис-
ключительно важным действием ввиду того, что личность бенефициара должна
быть практически всегда прямо или косвенно определяема.
3.На практике, в силу некоторых причин, номинальный счет получил бо-
лее широкое применение, нежели договор счета эскроу. В отличие от договора
эскроу, предложения об открытии номинального счёта можно найти практиче-
16
ски в каждом банке. Особую актуальность данный институт приобрёл в право-
отношениях между опекунами и попечителями. Как свидетельствует практика,
данный институт наиболее востребован именно физическими лицами и судеб-
ная практика, относительно споров, связанных с применением данного догово-
ра, носит эпизодический характер. Поэтому, в связи с этим, а также в связи с
тем, что участники рынка и, в первую очередь банки, относятся к данному до-
говору с большим интересом, можно предположить, что введение данного ин-
ститута в ГК РФ было удачной идей со стороны законодателя.
1.2. Характеристика договора счета эскроу, существенные условия,
преимущества и сфера возможного применения
Сравнительно недавно, в 2014 году
1
в гражданском обороте появился но-
вый инструмент взаимодействия между контрагентами – договор счета эскроу,
примерный образец составления которого приведён в приложении 2. Если
раньше для того, чтобы открыть этот счет, стороны прибегали к нормам меж-
дународного права, то с недавнего времени возможность заключать такие дого-
воры была закреплена и в российском законодательстве. В 2017 году ст. 860.7
ГК РФ была изменена
2
, а регулирование договора счета - эскроу стало осу-
ществляться в отдельном параграфе ГК РФ.
Давая более краткое определение договору эскроу, мы подразумеваем,
что по данному договору некоторые ценности передаются другой стороне с
особого счета после того, как имеет место факт исполнения того или иного обя-
зательства, предусмотренного договором. Последнее, в свою очередь, является
юридическим основанием для реализации прав сторон договора.
1
Федеральный закон от 21 декабря 2013 г. № 379-ФЗ (ред. от 03 июля 2016 г.) «О внесении
изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» // Рос. газ. – 2013. –
25 декабря.
2
Федеральный закон от 26 июля 2017 г. № 212-ФЗ «О внесении изменений в части первую и
вторую Гражданского кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты
Российской Федерации» // Рос. газ. – 2017. – 31 июля.
17
Институт эскроу - счета в отечественной цивилистике задаётся целью за-
щитить права контрагентов, которые вступая в договорные отношения между
собой, не способны полностью оценить возможные риски, которые могут воз-
никнуть. Поэтому, в том числе и, в связи с этим, они принимают решение обра-
титься к третьему лицу, эскроу - агенту, который имеет государственную ак-
кредитацию и способен защитить интересы каждой из сторон.
Банк, в качестве эскроу - агента, являясь независимым третьим лицом, по
общему правилу, пользуется доверием сторон и может быть гарантом исполне-
ния сделки между депонентом и бенефициаром. Это позволяет ему совершить
сделку легально, минимизируя, тем самым, финансовые и юридические риски
по ней. Для этого заключается трехсторонний договор счета эскроу, на основе
которого депонент кладет на эскроу - счет сумму своего обязательства, которая
блокируется эскроу - агентом до момента, пока бенефициар осуществит свое
обязательство
1
.
Право на денежные средства, которые лежат на этом счете, до наступле-
ния оснований для их передачи бенефициару, принадлежит депоненту, а после
выполнения указанных в договоре оснований, переходит к бенефициару. На
первом этапе эскроу - агент осуществляет непосредственную защиту интересов
депонента. Это обусловлено тем, что депонент не должен лишиться финансо-
вых средств, вследствие возможной недобросовестности бенефициара. На вто-
ром этапе, банк защищает интерес уже бенефициара, так как тот не должен по-
нести ущерб из-за возможной недобросовестности депонента. Таким образом,
ни депонент, хотя он является владельцем счета, ни бенефициар, хотя эти де-
нежные средства ему предназначены, не имеют права распорядиться ими до
наступления определенных в договоре обстоятельств.
Важно, в связи с этим, отметить указание А.В. Шамраева на то, что одним
из условий договора эскроу является то, что ни одна сторона не может распо-
ряжаться средствами на счете или иными объектами депонирования до переда-
1
См.: Елисеенко А. Договор эскроу: условия, режим имущества, права и обязанности эскроу-
агента // Юридическая работа в кредитной организации. – 2018. – № 3. – С. 22.
18
чи их бенефициару, таким образом, обеспечивается их сохранность вплоть до
исполнения условий сделки со стороны бенефициара
1
.
Необходимо также отметить, что договор счета эскроу может быть, как
отдельным договором, так и составной частью договора условного депонирова-
ния. На практике замечено, что в сделках по договору счета эскроу происходит
заключение, как самого банковского договора эксроу счета, так и еще заключа-
ется договор условного депонирования, причем эти договора можно объеди-
нять в один смешанный договор.
Многие исследователи указывают на определённую схожесть договора
эскроу - счёта на, не менее популярный, аккредитив. Когда наступает событие,
указанное в договоре, эскроу - агент должен перечислить средства бенефициару
в рамках установленного договорного срока. Это обстоятельство дает право
утверждать, что договор эскроу - счета имеет сходные черты с аккредитивом
2
.
Договор эскроу - счета похож также и на расчёты по брокерским счетам.
Кроме того, у него есть схожесть с обеспечительными обязательствами, напри-
мер, он похож на банковскую гарантию. Есть схожесть с некоторыми видами
договора хранения, например, с договором банковской ячейки или секвестра.
Договор эскроу счета также похож на посреднические договора, например, на
агентский договор или договор комиссии. Договор эскроу напоминает собой и
договор доверительного управления имуществом. Также в неразрывной связке
с эскроу выступают лицензионные договоры, договоры на строительство, под-
рядные работы и сделки слияния и поглощения. Таким образом, можно предпо-
ложить, что может применяться смешанная договорная конструкция, где при-
меняются положения о номинальном счете и счёте эскроу.
Отличительные признаки номинального счёта, счёта эскроу и аккредити-
ва, обозначим в таблице 1.
1
См.: Шамраев А.В. Защита прав клиентов при потребительском кредитовании в США //
Банковское право. – 2012. – № 5. – С.60.
2
См.: Шиткина И.С. Настольная книга руководителя организации: правовые основы. – М.:
Юстицинформ, 2018. – С.322.
19
Таблица 1
Отличительные признаки номинального счёта, счёта эскроу и аккредитива
Номинальный счет
Эскроу
Аккредитив
Постоянное движение
денежных средств
Блокировка строго
определенной суммы
до окончания догово-
ра
Поручение на выплату
строго определенной
суммы
Открывается одним
лицом для удовлетво-
рения интересов дру-
гого
Открывается по со-
глашению сторон, три
стороны
Открывается по согла-
шению сторон, две сто-
роны
Безусловный счет
Условный, т.е. пере-
числение денег зави-
сит от наступления
условия
Условный
Банк осуществляет
контроль
Банк является участ-
ником договора и
несет ответственность
Банк не несет ответ-
ственности по договору
До сих пор нет единого мнения по поводу того, считать ли договор счета -
эскроу двусторонним или многосторонним, является ли он договором условно-
го депонирования или нет.
Формулировка законодателя о договоре счета эскроу, как трехстороннем
договоре, представляется нам корректной. Если ранее в российской юридиче-
ской практике широкое распространение имели, например, двухсторонние до-
говора в пользу третьих лиц, где последним была отведена роль пассивного
участника, то в редакции действующего законодательства, третья сторона – бе-
20
нефициар, должна играть не менее активную роль, чем другие субъекты данно-
го вида правоотношений.
В договоре эскроу, в частности, участвует сам депонент, который обязан
своевременно и в полном объёме положить денежные средства на счет эскроу;
эскроу - агент, в качестве которого в России, как правило, выступает тот или
иной банк, обязан принять от депонента эти средства и заблокировать этот счет
до наступления определённых условий, после надлежащего выполнения кото-
рых он обязан перечислить остаток денежных средств в пользу бенефициара.
Для того, чтобы обеспечить свои интересы по получению этих средств, бене-
фициар, в свою очередь, также имеет определённые обязательства, оговорён-
ные договором, выполнение которых должно явиться, в конечном итоге, юри-
дическим основанием для осуществления эскроу - агентом юридически значи-
мых действий в пользу последнего.
Таким образом, в данной договорной конструкции, каждому участнику
сделки отведена достаточно активная роль, выполнение которой является су-
щественным условием для того, чтобы данную сделку могли признать в судеб-
ном порядке действительной, если у кого-либо из участников, вдруг, возникнет
необходимость оспорить этот факт в будущем.
Договор счета - эскроу существенно отличается от традиционного дого-
вора банковского счета, который обладает консенсуальной природой. Так, по
договору счета - эскроу, банк открывает счет на уже поступившие средства от
депонента, таким образом, сам договор и зачисленные средства можно считать
основаниями открытия такого счета. Поэтому, договор эскроу - счета является
заключённым только с момента получения эскроу - агентом средств от депо-
нента
1
.
Обязательство, таким образом, зарождается в момент передачи денег бан-
ку, после чего банковское учреждение становиться владельцем этих денежных
средств. Исходя из этого, как считает Василевская Л.Ю., по рассматриваемой
1
См.: Моргачева М.Е. Правовые различия конструкции договора эскроу и его аналогов по
праву России // Вестник арбитражной практики. – 2015. – № 2. – С. 25.
21
договорной конструкции, передача денежных средств не является обязатель-
ством депонента, а является основанием для вступления в договорные правоот-
ношения по эскроу - счету. Такой договор поэтому признается реальным, а не
консенсуальным
1
.
Кроме того, договор эскроу, на наш взгляд, следует рассматривать, в
первую очередь, как метод обеспечения гражданско - правовых обязательств, и
только, во вторую очередь, его можно рассматривать, как финансовый инстру-
мент между контрагентами, при помощи которого осуществляются необходи-
мые финансово - расчетные операции. Таким образом, правомерно, на наш
взгляд, говорить о двойственной природе договора эскроу. С одной стороны,
договор эскроу можно рассматривать, как метод обеспечения обязательств,
призванный осуществить функцию обеспечения, а с другой, эскроу - счет явля-
ется финансово - правовым институтом, в котором, наряду с осуществлением
традиционной финансово-расчётной функции банка, предусмотрена и не фи-
нансовая - контрольно - проверочная функция, призванная обеспечить закон-
ность сделки между сторонами.
Обе вышеуказанные функции, на наш взгляд, вполне могут сосущество-
вать в одном договоре. Это представляется нам возможным ещё и потому, что,
согласно Инструкции Центробанка от 30 мая 2014 г. № 153-И
2
, договор счета
эскроу представляет собой вид банковского счета, обладающий специальным
режимом функционирования.
Таким образом, правовое регулирование договорной конструкции эскроу
осуществляется не только нормами банковского права, но и гражданско -
правовыми нормативными актами об исполнении обязательств в целом.
Принимая юридические меры по обеспечению обязательств, граждане
имеют право использовать сразу несколько вариантов обеспечения, как напри-
мер, страхование недвижимости, залог и одновременно эскроу счета. При этом
1
См.: Василевская Л.Ю. Договор счета эскроу: проблемы правовой квалификации / Л.Ю. Ва-
силевская // Российский юридический журнал. – 2016. – № 2. – С.43.
2
Инструкция Банка России от 30 мая 2014 г. № 153-И (ред. от 24 декабря 2018 г.) «Об от-
крытии и закрытии банковских счетов, счетов по вкладам (депозитам), депозитных счетов» //
Вест. Банка России. – 2014. – №60.
22
рекомендуется обязательно зафиксировать тот или иной вариант обеспечения
обязательств в договоре эскроу.
В 2015 году были внесены поправки в части возможности страхования
имущества. Денежные средства на эскроу - счетах попадают под действие про-
граммы государственного страхования вкладов, причём для сделок с недвижи-
мостью, максимальный размер страхового возмещения по таким счетам в Рос-
сии сейчас составляет 10 млн.руб. на период регистрации сделки, а по обычным
депозитам 1,4 млн.руб. Это означает, что депонент или бенефициар, в случае
банкротства эскроу - агента, теоретически смогут удовлетворить свои претен-
зии лишь в указанном размере – до 10 миллионов рублей, но не более
1
.
Для предпринимателей России институт эскроу является удобным ин-
струментом ещё и потому, что он не запрещает внесение различных дополне-
ний в договор, его исправление, а также допускает привлечение в качестве по-
средника физического лица и многое другое. Этими характеристиками, в част-
ности, счёт - эскроу значительно отличается от другого, зарекомендовавшего
себя на практике инструмента, как финансовый аккредитив. В отличие от счёта
- эскроу, аккредитив строго регламентирован законодательством и не подразу-
мевает инициативы.
Таким образом, правомерно утверждать, на наш взгляд, что регулирова-
ние эскроу в достаточной степени диспозитивно. В частности, стороны догово-
ра свободны в праве изменять правила списания денежных средств и их пре-
дельный размер, а также срок закрытия счета. Основания для передачи имуще-
ства бенефициару могут быть также определены достаточно свободно. Согла-
шением сторон могут быть оговорены почти все существенные условия: сумма
соглашения, размер вознаграждения агенту, может быть предусмотрено сразу
несколько условий для получения денежных средств бенефициаром.
1
См.: Антонов С. Что такое счет эскроу и где его используют? // Электронный журнал
«Тинькофф-Банка». URL: https://journal.tinkoff.ru/guide/escrow (дата обращения: 30.01.2020).
23
Для внесения изменений в договор, необходимо, по общему правилу, об-
щее согласие сторон сделки, однако, нередко, основанием может служить и со-
ответствующее судебное решение.
Нельзя не отметить, в связи с этим, что свобода усмотрения сторон при
составлении договора эскроу, не является абсолютной. Надо полагать, что заве-
домо недопустимые основания для передачи имущества, нотариус не признает.
Поэтому, то, что договор эскроу подлежит, в обязательном порядке, нотариаль-
ному удостоверению, является, на наш взгляд, оправданным шагом со стороны
законодателя
1
. Однако, законодатель при этом не требует нотариальную форму
договора в случае депонирования безналичных денежных средств или бездоку-
ментарных ценных бумаг. Поэтому можно предположить, что в такой ситуации,
эскроу - агентами, вероятнее всего могут быть банки и специализированные де-
позитарии, которые находятся под строгим контролем ЦБ РФ, и, надо полагать,
тем самым, обеспечат со своей стороны соответствующий контроль.
В договоре эскроу, в обязательном порядке, также указывают и период
действия договора, который не может превышать, установленный законом мак-
симальный срок. Также возможно и досрочное закрытие счета, если имеет ме-
сто ликвидация организации, признание участников сделки недееспособными
или отсутствует связь с кем-либо из сторон продолжительное время. Поэтому
важно чётко указать в тексте договора условия досрочного расторжения. Если
иное не предусмотрено договором, то денежные средства при досрочном за-
крытии возвращают депоненту.
Согласно ст. 432 ГК РФ, существенное условие договора – это то условие,
по которому сделка может быть оспорена в судебном порядке и договор может
быть признан незаключённым.
В договоре эскроу, одним из таких условий является срок договора. В за-
конодательстве прописано, что этот договор не может быть более 5 лет. На
практике подобные договоры рекомендуется заключать на меньший срок, по-
1
См.: Гачина А.А., Бурибаев Т.Н. Актуальные проблемы применения счета эскроу в
контексте договора участия в долевом строительстве // Евразийское научное объединение. –
2019. – 7-3 (53). – С.213.