6
2.2. Форма и порядок, заключения и исполнения договора
номинального счета и договора эскроу 39
2.3. Изменение и расторжение договора номинального счета и договора
эскроу 48
2.4. Ответственность по договору номинального счета и договора
эскроу 54
ГЛАВА 3. ПЕРСПЕКТИВЫ РАЗВИТИЯ ДОГОВОРА НОМИНАЛЬНОГО
СЧЕТА И ДОГОВОРА ЭСКРОУ 59
3.1. Проблемы применения договора номинального счета и договора
эскроу 59
3.2. Пути развития договора номинального счета и договора эскроу 72
ЗАКЛЮЧЕНИЕ 89
СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ И ИСТОЧНИКОВ 93
ПРИЛОЖЕНИЕ 101
ВВЕДЕНИЕ
Актуальность данной темы обусловлена тем, что Федеральный закон от
21 декабря 2013 г. № 379-ФЗ дополнил Гражданский кодекс Российской Феде-
рации двумя новыми договорами - номинального счёта и счёта эскроу.
Договоры номинального счета и и счета эскроу являются разновидностью
обязательств о банковском счете.
Номинальный счет может открываться владельцу счета для совершения
операций с денежными средствами, права на которые принадлежат другому
лицу - бенефициару. Права на денежные средства, поступающие на номиналь-
ный счет, в том числе в результате их внесения владельцем счета, принадлежат
бенефициару. Социальное значение договора номинального счета заключается
в необходимости закрепить коммерческую практику финансовых, торговых и
иных операций, при которых денежные средства зачисляются на банковские
7
счета лиц, которым эти денежные средства в экономическом смысле не при-
надлежат (например, доверительный управляющий, брокер, сервисный агент по
ипотечным ценным бумагам, номинальный держатель ценных бумаг, нотариус,
агент, комиссионер, поверенный и прочие).
Договор счета эскроу представляет собой обязательство, по которому эс-
кроу банк (эскроу-агент) открывает специальный счет эскроу для учета и бло-
кирования денежных средств, полученных им от владельца счета (депонента) в
целях их передачи другому лицу (бенефициару) при возникновении оснований,
предусмотренных договором между банком, депонентом и бенефициаром (ст.
860.7 Гражданского кодекса РФ).
Актуальность исследования договора номинального счета и договора эс-
кроу обусловлена следующим:
номинальные счета и эскроу являются новыми самостоятельными фи-
нансовыми инструментами, практика их использования еще только начинает
развиваться;
в настоящее время существуют пробелы в гражданском праве, в част-
ности, в том числе проблемы соотношения и разграничения различных догово-
ров банковских счетов; проблемы защищенности интересов бенефициаров в до-
говорах эскроу;
в связи с тем, что данные договоры являются новыми правовыми ин-
струментами, судебной практике еще только предстоит выявить все узкие места
их правового регулирования.
Отметим, что поправки в Гражданский кодекс РФ, касающиеся новых до-
говоров банковских счетов, были приняты в 2017 г., часть из них заработала
только с 1 июня 2018 г. Именно в связи с этими поправками в Гражданском ко-
дексе РФ появилась глава, посвященная правовому регулированию договоров
эскроу. Отсутствие счетов эскроу компенсировалось схожими, на первый
взгляд, правовыми конструкциями, такими как аккредитив, исполнение обяза-
тельств в депозит нотариуса, аренда банковской ячейки. В Гражданском кодек-
се РФ упоминались лишь счета эскроу. Поэтому в настоящее время отсутствует
8
развернутая не только судебная, но и полноценная юридическая практика
по таким договорам.
В свою очередь банковский счет–эскроу был введен 21 декабря 2013 г.
ФЗ №379-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Рос-
сийской Федерации», наряду с понятием, были описаны ограничения по распо-
ряжению денежными средствами и использованию данного счета, какие сведе-
ния составляют банковскую тайну. Такое нововведение вызывает и диктует
необходимость совершенствования гражданского законодательства. Одну из
проблем составляет отсутствие в законодательстве и в науке нет полного и чет-
кого определения правовой природы договора счета эскроу. Исследования
ограничиваются фрагментарным рассмотрением этого вопроса в некоторых
статьях, но для полной характеристики договора эскроу необходимо обозна-
чить его место среди других договоров.
Степень научной разработанности темы исследования.
Теоретические исследования правового регулирования договоров номи-
нального счета и эскроу находятся в процессе становления. Отметим, что до-
статочно серьезные исследования в этой области проведены Р. Н. Адельшиным,
В. В. Батиным, Л. Ю. Василевской, Д. К. Дубновой, Ю. Л. Коневиной и др.
А. Ж. Сафин, К. С. Семенова, Л. М. Токмаков проводят сравнительное исследо-
вание договоров номинального счета, эскроу и иных гражданско-правовых
конструкций.
Необходимость исследовать основные особенности договора номиналь-
ного счета и договора эскроу, определила актуальность работы и выбор темы
исследования.
Цель диссертационного исследования состоит во всестороннем анализе
гражданского законодательства по договорам номинального счета и эскроу;
рассмотрении практики их применения и определении перспектив их развития.
9
Для достижения поставленной цели необходимо решить следующие за-
дачи исследования:
1) исследовать правовую природу договора банковского счета;
2) рассмотреть содержание и предмет договора банковского счета;
3) исследовать форму договора банковского счета и порядок его заключе-
ния и расторжения;
4) представить общие характеристики договора номинального счета и до-
говора эскроу;
5) определить сферу применения договора номинального счета и догово-
ра эскроу;
6) рассмотреть форму и порядок, заключения и исполнения договора но-
минального счета и договора эскроу;
7) исследовать порядок изменения и расторжения договора номинального
счета и договора эскроу;
8) выявить проблемы применения договора номинального счета и дого-
вора эскроу;
9) определить пути развития договора номинального счета и договора эс-
кроу.
Объектом исследования являются общественные отношения, связанные
с договором номинального счета и договором эскроу.
Предметом исследования – совокупность законодательных и иных
нормативно правовых актов, определяющих правовой режим номинального
счета и счета эскроу.
Методологическую основу диссертационного исследования составляет
всеобщий метод познания - метод материалистической диалектики, а также та-
кие общенаучные методы, как анализ, сравнение, описание, индукция, дедук-
ция. Для решения поставленных исследовательских задач наряду с общенауч-
ными были также использованы специальные методы, применяемые в юриди-
ческих дисциплинах, в частности сравнительно-правовой, структурно-
функциональный, формально-юридический метод, толкования и другие мето-
10
ды. Посредством сравнительно-правового метода стало возможным сопостав-
ление конструкций договора номинального счета и договора эскроу.
Теоретической базой послужили положения нормативно-правовых актов
Российской Федерации, судебная практика, разъяснения судов высших инстан-
ций.
Научная новизна исследования состоит в системном подходе к анализу
основных вопросов и проблем, связанных с квалификацией договора номи-
нального счета и договора эскроу и формированием условий этого вида догово-
ров в современном гражданском праве России. В диссертационном исследова-
нии выделяются новые концептуальные положения о специфике договора но-
минального счета и договора эскроу, раскрывается их содержание.
Структура работы. Работа включает введение, три главы, заключение,
список литературы.
11
ГЛАВА 1. ПОНЯТИЕ ДОГОВОРА БАНКОВСКОГО СЧЕТА
1.1. Правовая природа договора банковского счета
Договор банковского счета – это необходимый элемент в направлении
предпринимательства, так как важной составляющей в банковских отношениях
являются расчеты при помощи безналичных денег.
Разработанность по конкретным элементам сути данного вопроса осуще-
ствила бы разрешение часто возникающих проблем в сфере отношений банков
и их клиентов, а также государства. Но некоторые направления договора бан-
ковского счета регулируются подзаконными актами, однако многие вообще не
регулируются. Для того, чтобы понять причину данной ситуации необходимо
обратиться к истории вопроса.
В самом начале строительства советской системы права, договор банков-
ского счета никак не признавался в качестве самостоятельного. Его определяли
как разновидность договора поклажи или относить к классическим договорам
займа и хранения
1
.
В последующем договор банковского счета определяли к договорам сме-
шанного типа, который предполагает наличие элементов займа и поручения без
хранения. Но тем не менее многие юристы стали принимать его в качестве са-
мостоятельного договора. Это направление оставило свой след в законодатель-
стве. Так в Основах гражданского законодательства СССР договору банковско-
го счета была посвящена лишь одна статья, а до этого в Гражданском кодексе
РСФСР про это никак не оговаривалось.
Лишь с принятием Гражданского кодекса РФ договор банковского счета
окончательно приобрел самостоятельность и был основательно расписан.
С точки зрения общей характеристики договора банковского счета, как и
всякого иного гражданско-правового договора, можно отметить следующее.
1
Суханов Е. А. Российское гражданское право: В 2-х т.: Учебник / В. М. Гальперин, С. М. Игнатьев, В. И. Мор-
гунов; ред. Е. А. Суханов. – М.: Омега-Л; Сборник задач: учебное пособие, 2017. – С. 70.
12
Во-первых, договор банковского счета относится к числу консенсуальных
договоров. Для признания договора заключенным и вступившим в силу (то есть
порождающим обязательства для сторон) требуется лишь подписание соглаше-
ния между физическим или юридическим лицом-владельцем счета и банком,
который уже во исполнение своих обязательств должен незамедлительно от-
крыть счет (о котором договорились стороны) своему клиенту
2
.
Во-вторых, договор банковского счета является двусторонним договором
(стороны договора банковского счета (банк и владелец счета) имеют как права,
так и обязанности).
В-третьих, договор банковского счета представляет собой возмездный
договор. Данное обстоятельство подтверждается следующими правилами: в
случаях, предусмотренных договором банковского счета, клиент оплачивает
услуги банка по совершению операций с денежными средствами, находящими-
ся на счете (п. 1 ст. 851 ГК); если иное не предусмотрено договором банковско-
го счета, за пользование денежными средствами, находящимися на счете кли-
ента, банк уплачивает проценты, сумма которых зачисляется на счет (п. 1 ст.
852 ГК).
В соответствии с правовыми нормами, содержащимися в главе 45 ГК РФ.
для расчетного обслуживания между банком и клиентом должен быть заключен
договор банковского счета.
Юридическая природа и содержание договора банковского счета опреде-
ляются сущностью банка как кредитной организации, обладающей эксклюзив-
ным, то есть исключительным, правом осуществлять в совокупности следую-
щие банковские операции: привлечение во вклады денежных средств физиче-
ских и юридических лиц; размещение указанных средств от своего имени и за
2
Судейко В. В. Банковские счета (изменения в гражданском законодательстве) // В сборнике: Актуальные во-
просы истории, философии и права. Сборник статей Национальной научно-практической конференции. Под
редакцией A.C. Соколова, A.A. Цевьёва. 2018. С. 129.
13
свой счет на условиях возвратности, платности, срочности: открытие и ведение
банковских счетов физических и юридических лиц
3
.
Из обозначенной эксклюзивности правового статуса банка - единствен-
ной организации, наделенной по закону правом ведения денежных операций,
вытекает обязанность банка открыть счет любому и каждому, обратившемуся к
нему.
В случае, когда коммерческим банком на основании действующего зако-
нодательства, банковских правил разработан и объявлен договор банковского
счета определенного вида, содержащий единые для всех обратившихся условия
(цена услуг банка, размер процентов, уплачиваемых банком за пользование де-
нежными средствами, находящимися на счете клиента) банк в соответствии с
абз. 1 п. 2 ст. 846 ГК РФ обязан заключить такой договор с любым клиентом,
обратившимся с предложением открыть счет на указанных условиях.
Однако, как установлено абз. 2 п. 2 ст. 846 ГК РФ, банк вправе отказать в
открытии счета при отсутствии у банка возможности принять на банковское
обслуживание еще одного клиента либо отказ допускается законом или иными
правовыми актами. К таковым законам, например, можно отнести Налоговый
кодекс Российской Федерации, его ст. 76. Так, при наличии решения о приоста-
новлении операций по счетам налогоплательщика-организации и переводов его
электронных денежных средств в банке, а также по счетам лиц, указанных в
пункте 11 ст. 76 НК РФ
4
, банки не вправе открывать этой организации и этим
лицам счета, вклады, депозиты и предоставлять этой организации право ис-
пользовать новые корпоративные электронные средства платежа для переводов
электронных денежных средств, за исключением специальных избирательных
счетов, специальных счетов фондов референдума.
3
Федеральный закон от 02.12.1990 № 395-1 (ред. от 27.12.2018) «О банках и банковской деятельности» (с изм. и
доп., вступ. в силу с 01.01.2019) // Собрание законодательства РФ. 05.02.1996. №6. ст. 492.
4
Налоговый кодекс Российской Федерации (часть первая) от 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. от 27.12.2018).
14
Кроме того, закон «О противодействии легализации доходов, полученных
преступным путем»
5
также устанавливает требования по поводу открытия сче-
тов: кредитным организациям запрещается: открывать и вести счета (вклады)
на анонимных владельцев, то есть без предоставления открывающими счет
(вклад) физическим или юридическим лицом, иностранной структурой без об-
разования юридического лица документов и сведений, необходимых для его
идентификации, а также открывать и вести счета (вклады) на владельцев, ис-
пользующих вымышленные имена (псевдонимы); открывать счета (вклады)
клиентам без личного присутствия физического лица, открывающего счет
(вклад), либо представителя клиента, за исключением случаев, предусмотрен-
ных настоящим Федеральным законом; устанавливать и поддерживать отноше-
ния с банками-нерезидентами, не имеющими на территориях государств, в ко-
торых они зарегистрированы, постоянно действующих органов управления; за-
ключать договор банковского счета (вклада) с клиентом в случае непредставле-
ния клиентом, представителем клиента документов и сведений, необходимых
для идентификации клиента, представителя клиента в случаях, установленных
настоящим Федеральным законом.
Отдельные ограничения также установлены Федеральным законом «О
таможенном регулировании в Российской Федерации»
6
, Федеральным законом
«Об особенностях осуществления финансовых операций с иностранными граж-
данами и юридическими лицами…»
7
.
Зачастую банкам невыгодно открывать банковские счета мелким пред-
принимателям, и на этом основании им отказывают в открытии счета, мотиви-
руя при этом такой отказ загруженностью банка. В этом случае отказ банка мо-
5
Федеральный закон от 07.08.2001 № 115-ФЗ (ред. от 23.04.2018) «О противодействии легализации (отмыва-
нию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма» (с изм. и доп., вступ. в силу с
23.07.2018)// Собрание законодательства РФ. 13.08.2001, № 33 (часть I), ст. 3418.
6
Федеральный закон от 27.11.2010 № 311-ФЗ (ред. от 28.11.2018) «О таможенном регулировании в Российской
Федерации» // Собрание законодательства РФ. 29.11.2010. №48. ст. 6252.
7
Федеральный закон от 28.06.2014 № 173-ФЗ (ред. от 30.12.2015) «Об особенностях осуществления финансовых
операций с иностранными гражданами и юридическими лицами, о внесении изменений в Кодекс Российской
Федерации об административных правонарушениях и признании утратившими силу отдельных положений за-
конодательных актов Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 30.06.2014, № 26 (часть I), ст.
3379.
15
жет быть оспорен в судебном порядке путем подачи иска о понуждении банка
заключить договор. Кроме того, отказ открыть банковский счет допускается:
если Центральным банком введен запрет на осуществление кредитной органи-
зацией отдельных банковских операций; при отсутствии в банковской лицензии
указания на право банка осуществлять отдельные банковские операции (при-
влекать денежные средства во вклады, открывать и вести счета), а также на
право проведения этих операций в иностранной валюте. Если отказ банка будет
признан арбитражным судом необоснованным, суд обязывает банк заключить
договор с истцом на определенных условиях, при этом с банка могут быть
взысканы убытки, причиненные предпринимателю необоснованным уклонени-
ем банка от заключения договора и открытия счета. Думается, что ответствен-
ность банка за необоснованный отказ от заключения договора банковского сче-
та, должна носить характер зачетной неустойки, что в любом случае повлечет
для него (банка) ответственность
8
.
Доказать в суде наличие убытков, связанных с отказом в заключении до-
говора, представляется весьма сложным делом и повлечет для потерпевшей
стороны множество неудобств, времени и средств. Вряд ли это может быть це-
лесообразным. Отсюда можно сделать вывод о том, что по своему характеру
договор банковского счета близок к публичному договору с одной оговоркой.
Закон прямо такой термин не употребляет.
Некоторые ученые объясняют это наличием возможности банка отказать
в заключении договора. Однако вряд ли это имеет принципиально важное зна-
чение. Примером тому является договор бытового проката, бытового подряда,
при заключении которых допускается отказывать в заключении договора, если
выяснится, что «портфель заказов» услугодателями заполнен. Тем не менее
данные разновидности договоров названы в законе публичными.
Проведенное исследование правовой природы договора банковского сче-
та позволяет сделать вывод, что юридическая природа и содержание договора
8
Семенова К. С. Договор банковского счета и договор банковского вклада: сравнительно-правовой анализ //
NovaUm.Ru. 2018. № 13. С. 182.