26
ком, в течение 1-го календарного года двух и более решений об отказе в выпол-
нении распоряжения клиента о совершении операции. Банк осуществляет пере-
числение, выдачу остатка денежных средств по счету после прекращения соот-
ветствующего договора до истечения семи календарных дней после получения
заявления о закрытии счета. Договор банковского счета прекращается при лик-
видации клиента без правопреемства в связи с отсутствием стороны по догово-
ру.
1.4. Договор номинального счета и договор эскроу как разновидности
договора банковского счета: общая характеристика
Номинальный счет — это разновидность банковского счета, который от-
крывается одним лицом (владельцем счета), а денежные средства на счете при-
надлежат другому лицу (бенефициару).
Владелец счета — лицо заключившее с банком договор на открытие сче-
та. Бенефициар — лицо, которому принадлежат права на все средства на номи-
нальном счете. Ещё его называют выгодоприобретатель, хотя это может пока-
заться несколько нелогично.
Схематическое представление сути любого номинального счета пред-
ставлена в Приложении 8.
Такие счета могут быть использованы как физическими лицами, так и
юридическими.
Банк:
открывает счет;
хранит на нем деньги, начисляет проценты;
выполняет условия, прописанные в договоре и законе;
связывается с бенефициаром при заявлении владельца счета на внесе-
ние изменений в предмет договора или о закрытии счета;
при закрытии счета переводит остатки на другой номинальный счет;
списывает оплату за свои услуги;
не допускает приостановки операции (не может быть арестован).
27
Бенефициар:
имеет права на все денежные средства на счете (не имеет значения кто
их внес, даже если это был владелец);
перечислять и снимать деньги;
согласовывать любые операции;
требовать подтверждающие документы об операциях по счету;
требовать от банка предоставить сведения, составляющие банковскую
тайну.
Владелец счета может снимать денежные средства на согласованные в
договоре операции; вносить деньги на счет. Владелец счета должен: предостав-
лять документы для подтверждения цели расходов; иное, что указано в догово-
ре.
В договоре номинального счета обязательно указание бенефициара (их
может быть несколько).Бенефициар может не участвовать в подписании дого-
вора. Основания участия всех сторон должны быть также указаны в договоре.
Кроме того, обязательными положениями договора номинального счета явля-
ются контроль за использованием денежных средств владельцем в интересах
бенефициара. В договоре можно установить любые правила и ограничения ис-
пользования денежных средств сторонами.
Банковский счет – эскроу был введен 21 декабря 2013 г. ФЗ №379-ФЗ «О
внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федера-
ции», наряду с понятием, были описаны ограничения по распоряжению денеж-
ными средствами и использованию данного счета, какие сведения составляют
банковскую тайну.
Следует отметить, что данный договор счета эскроу был заимствован у
англо-американской правовой системы. Термин «эскроу» впервые был упо-
треблен в XV веке на английском языке и имеет протогерманское происхожде-
28
ние. Само понятие происходит от слова «scroll», что означает свиток, свиток
пергамента, список, срезание, отрезок
16
.
В английском праве под эскроу понимается депонирование у третьего ли-
ца денежных средств на имя другого лица, с целью чтобы денежная сумма была
выдана ему лишь после выполнения определенного условия. В Великобритании
счета эскроу чаще всего используются при передаче предметов частной соб-
ственности
17
.
Частое применение счета-эскроу находит место в случаях освобождения
заложников в странах Ближнего Востока – денежные средства находятся на
счету, депонентом которых является государство, и когда правительству пере-
даются заложники, а похитителям открывается счет эскроу для списания де-
нежных средств
18
.
Ввиду недостаточности и несовершенства правового регулирования дого-
вора счета эскроу, что вызвано «специальным механизмом», предполагающим
некоторую специфичную систему расчетов между контрагентами, а также
двойственной природой договора эскроу, статьей 2 ФЗ от 26 июля 2017 г.
№212-ФЗ «О внесении изменений в ч.1, 2 Гражданского Кодекса Российской
Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» были
внесены поправки к каждой статье параграфа, посвященному договору счета
эскроу.
Согласно ч.1 ст.8607 под договором счета эскроу понимается открывае-
мый эскроу-агентом специальный счет для учета и блокирования денежных
средств, полученных им от владельца счета (депонента) в целях передачи их
другому лицу (бенефициару) при возникновении оснований, предусмотренных
договором счета эскроу. Целью эскроу, по мнению Д.К. Дубновой, является со-
здание и обеспечение защиты сторон в рамках договора. Это проявляется в том,
16
Английский этимологический словарь [Эл. ресурс]. Режим доступа. – URL: http://www. вокабула.рф/ словари/
ааэс/scroll (Дата обращения: 01.02.2019).
17
Ковалев Н. С. Использование договора эскроу в мировой практике // Теория и практика современной науки.
2017. №1 (19). – С. 21.
18
Коневина Ю. Л. Применение договора эскроу // Экономика. Налоги. Право. 2013. №5. – С. 145.
29
что до выполнения определенного действия денежными средствами не могут
пользоваться ни депонент, ни бенефициар
19
.
Также целесообразным является применение счета-эскроу при купле-
продаже материальных или нематериальных активов, а также в иных сделках
инвестиционного характера. Он выгоден как способ сокращения риска неопла-
ты суммы договора или для предотвращения использования средств не по целе-
вому назначению
20
.
Необходимо рассмотреть как применяется счет эскроу на практике. Со-
гласно п.1 ч.3 ст. 15.4 «Особенности привлечения застройщиком денежных
средств участников долевого строительства в случае размещения таких средств
на счетах эскроу» ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных
домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые за-
конодательные акты Российской Федерации» №214-ФЗ
21
, – обязанность участ-
ника долевого строительства (депонента) внести денежные средства в счет
уплаты цены договора участия в долевом строительстве в сроки и размере, ко-
торые установлены договором участия в долевом строительстве (депонируемая
сумма), на открытый банке (эскроу-агент) специальный счет эскроу и сведения
о таком банке.
С 1 января 2017 г. была введена новая схема предоставления денежных
средств застройщику в ФЗ №214-ФЗ. Выглядит это следующим образом: банк
выдает застройщику целевой кредит на строительство, дольщики (депоненты),
в свою очередь, вносят денежные средства на специальные эскроу–счета, от-
крытые в таком банке. А застройщик (бенефициар) получает денежные сред-
ства дольщиков с эскроу-счетов только при условии завершения строительства
и ввода объекта в эксплуатации
22
.
19
Дубнова Д. К. Субъектный состав договора счета эскроу // Вестник Саратовской государственной юридиче-
ской академии. 2017. №5 (118). – С. 152.
20
Прокофьев А. В., Татьянников В. А., Прокофьева Е. Н. Новые инструменты безналичных расчетов: специаль-
ные банковские счета // Известия Байкальского государственного университета. 2017. Т. 27, №3. – С. 411.
21
Федеральный закон от 30.12.2004 № 214-ФЗ (ред. от 25.12.2018) «Об участии в долевом строительстве много-
квартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты
Российской Федерации» // Собрание законодательства РФ. 03.01.2005. № 1 (часть 1). ст. 40.
22
Чумаченко И., Дружинина К. Долевое строительство: что изменил 2017 год ? // ЭЖ–Юрист. 2017. №13. – С.
11.
30
Само же строительство осуществляется под контролем банка, который
вправе получать сведения о денежных операциях, связанных со строитель-
ством, о контрагентах застройщика, заключенных договорах или любые иные
необходимые сведения. Исходя из изложенного, можно сделать вывод, что счет
эскроу открывается для расчетов по основному обязательству (договор участия
в долевом строительстве), которое содержит нормы условного депонирования.
Также рядом ученых критикуются положения ст.ст. 8607-86010 ГК РФ и ряда
законов, которые имеют прямой, а не бланкетный характер. Это является след-
ствием низкого уровня юридической техники и причиной минимального при-
менения на практике банками счета эскроу.
Представляется возможным изобразить действия сторон счета эскроу в
виде схемы (Приложение 9).
Несмотря на содержащееся в ГК РФ четкое определение понятия догово-
ра счета эскроу, нормативного закрепления в качестве разновидности договора
банковского счета вопрос о его правовой природе по-прежнему вызывает дис-
куссии среди ученых-цивилистов. Существует множество подходов к опреде-
лению правовой природы данного вида договора: как вид договора банковского
счета; как способ обеспечения обязательства; как разновидность посредниче-
ского договора комиссионного типа; как разновидность договора хранения.
Традиционно многими учеными счет-эскроу рассматривается как разно-
видность банковского счета, в соответствии с гражданским законодательством.
Не может не интересовать вопрос соотношения договора условного депониро-
вания (эскроу), регламентированный главой 471 ГК РФ и счета эскроу.
Следует отметить, что первый предполагалось ввести еще в Федеральный
закон «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской
Федерации» от 21.12.2013 №379-ФЗ, однако не все запланированное законода-
телем воплотилось в жизни. Единого мнения по поводу их сходства и различия
31
в юридических научных кругах нет. Л.Ю.Василевская считает, что договор эс-
кроу и счет эскроу это одно и то же
23
.
А.М. Эрделевский поддерживая данную точку зрения, утверждает об их
тождественности и одинаковости по своему смыслу
24
.
В.Д.Рудакова придерживается мнения, что отношения по эскроу оформ-
ляются двумя договорами. Первый – это открытие специального счета с уча-
стием двух сторон – депонента и эскроу-агента, и второй – депонирование де-
нежных средств, заключается между эскроу-агентом, бенефициаром, депонен-
том
25
.
Также рассматривается договор счета эскроу как договор об открытии
счета в банке для размещения плательщиком денег с условием их депонирова-
ния без права совершения владельцем счета расходных операций до выполне-
ния обязательства, во исполнение которого размещены деньги.
В.О. Макушкин, рассматривая правовую природу счета эскроу, утвержда-
ет, что договор имеет реальный характер («эскроу-агент открывает специаль-
ный счет»), и считается заключенным после получения эскроу-агентом денеж-
ных средств от депонента
26
. Поэтому здесь возникает прямая зависимость с до-
говором условного депонирования и необходимость его заключения на ряду с
договором счета, так как договор депонирования служит вспомогательным
средством для согласования всех существенных условий.
Также Гражданским кодексом РФ четко определены стороны, что тракту-
ется в сторону счета эскроу как основного обязательства. Что касается субъ-
ектного состава, то стороны по данному договору в России и за рубежом не
совпадают. Исходя из понятия, закрепленного в ГК РФ, договор счета эскроу
является трехсторонним, сторонами являются: 1) эскроу-агент (банк); 2) депо-
нент – владелец счета; 3) бенефициар.
23
Василевская Л.Ю. Договор счета эскроу: проблемы правовой квалификации // Электронное приложение к
«Российскому юридическому журналу». 2016. №2. – С. 37.
24
Эрделевский А. М. О новых видах банковского счета // Новая правовая культура. 2014. – С. 70.
25
Рудакова В. Д. Гражданское право: учебник для бакалавров. 2016. Т.2. – 523 с.
26
Макушкин В. О. Счет эскроу: особенности правового режима и актуальные проблемы нормативного правово-
го регулирования // Трибуна молодого ученого. Вестник университета О. Е. Кутафина. 2017. №1. – С. 158.
32
Как утверждает В.В. Батин, появление такого субъекта как эскроу-агент
является совершенно новым для гражданского права по сравнению с депонен-
том и бенефициаром
27
.
В ст.7 ФЗ «О рынке ценных бумаг»
28
от 22.04.1996 № 39-ФЗ раскрывается
понятие депонента, это лицо, пользующееся услугами депозитария по хране-
нию ценных бумаг и учету прав на ценные бумаги. Проанализировав функции
депонента в счете эскроу, можно утверждать, что это физическое лицо, владе-
лец счета, передавшее банку денежные средства для учета, хранения и блоки-
рования под определенные условия.
Что касается бенефициара, то он упоминается в ст. 368-379 ГК РФ, регу-
лирующих независимую гарантию. С точки зрения этимологии, бенефициар от
французского «benefice» означает прибыль, польза. Д.К. Дубнова считает, что в
качестве такого лица может выступать как юридическое, так и физическое лицо
– выгодоприобретатель, то есть лицо пользующееся какими-либо благами на
основании договора. Необходимость привлечения третьего лица, обосновыва-
ется целями, возложенными на него
29
.
Под эскроу-агентом в РФ понимается коммерческая организация – банк,
получивший лицензию на осуществление банковской деятельности. Эскроу-
агент – это независимый, беспристрастный и незаинтересованный посредник и
гарант по совершению сделки по всем правилам. В США таким гарантом может
выступать эскроу держатель, компания-эскроу, юрист, брокер и другие агенты.
Не имеет единого подхода научное сообщество и в вопросе соотнесения счета
эскроу к способам обеспечения обязательств. Несмотря на отсутствие упоми-
нания в главе 23 ГК РФ счета эскроу как способа обеспечения, некоторые уче-
ные в случае заключения счета эскроу как дополнительного (акцессорного) со-
глашения по отношению к основному обязательству относят его к непоимено-
ванным способам обеспечения.
27
Батин В. В. Договор условного депонирования (эскроу) и договор счета эскроу: соотношение обязательств и
перспективы сосуществования // Юридическая наука. 2014. №2. – С. 67.
28
Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ (ред. от 27.12.2018) «О рынке ценных бумаг» // Собрание законо-
дательства РФ. №17. 22.04.1996. ст. 1918.
29
Дубнова Д. К. Правовая природа договора счета эскроу // Юрист. 2018. №2. – С. 30.
33
В.В. Батин описывая сущность счета эскроу, утверждает, что это довери-
тельное гражданско-правовое обязательство с множественностью лиц, выпол-
няющее гарантирующие и обеспечительные функции во взаимоотношениях с
контрагентами
30
.
Однако, по нашему мнению, следует уметь различать способ обеспечения
от обеспечительной функции и функции гарантии, именно последние относятся
к счету эскроу, так как эскроу предоставляет собой специальный механизм,
обеспечивающий безопасный обмен документацией, имуществом и денежными
средствами за объект по договору с привлечением третьей стороны – посредни-
ка
31
.
Третьим подходом рассмотрения счета эскроу является посреднический
договор комиссионного типа. В этом случае схема договора в таком аспекте
выглядит следующим образом: имущество фактически передается депонентом
эскроу-агенту, а право собственности на него переходит к бенефициару в ре-
зультате действий эскроу-агента, в момент фактической передачи кредитору
обязательство депонента считается исполненным перед бенефициаром. Для
удобства можно именовать данные взаимоотношения «комиссионным» эскроу.
Смысл рассмотрения счета эскроу именно в этом ключе, вызывает интерес в
том, чтобы кредитор-бенефициар не принимал на себя риски, связанные с тем,
что объект обязательства фактически не находится под его контролем, однако
долг по его фактической передаче должник с себя уже снял, но сохранив право
собственности на него до фактической передачи кредитору. Таким образом,
кредитор застраховал возможный риск, связанный с объектом эскроу.
В-четвертых, некоторые ученые рассматривают счет эскроу как разно-
видность договора хранения. В определенных случаях эскроу-агент выступает
как хранитель для бенефициара, а не для депонента. То есть автоматически
право собственности переходит к бенефициару при наступлении оговоренных
30
Батин В. В. Договор условного депонирования (эскроу) и договор счета эскроу: соотношение обязательств и
перспективы сосуществования // Юридическая наука. 2014. №2. – С. 67.
31
Коневина Ю. Л. Применение договора эскроу // Экономика. Налоги. Право. 2013. №5. – С. 145.
34
обстоятельств, а не при физической передачи денежных средств, товаров, и, та-
ким образом, считается, что депонент исполнил свое обязательство.
М.Л. Бушкатов считает, что внешне данные отношения сложно отделить
от отношений хранения, когда поклажедатель продал имущество иному, треть-
ему лицу
32
.
Правовая структура сделки эскроу не позволяет утверждать, что этот до-
говор в полной мере может быть отнесен к договорам комиссионного типа, ар-
гументируя это тем, что эскроу-агент исполняет чужое обязательство от своего
собственного имени. Нельзя также говорить о схожести и тождественности до-
говора эскроу и договора хранения, в связи с различием целей.
В счете эскроу – это лишение возможности сторон по договору распоря-
жаться денежными средствами или имуществом, в договоре хранения – это
хранение вещи в надлежащем виде и ее возврат в установленный срок. Также
нельзя ставить знак равенства между способом обеспечения и договором счета
эскроу, поскольку последний не является способом, а лишь выполняет функции
гарантии и обеспечения исполнения.
Сравнительная характеристика договора номинального счета и договора
эскроу представлена в Приложении 10.
Проведенное в первой главе исследование позволяет сделать вывод, что
договор банковского счета - договор в силукоторого одна сторона (банк) обязу-
ется принимать изачислять поступающие на счет открытый другой стороне
— клиенту (владельцу счета), денежные средства,выполнять распоряжения
клиента о перечислений ивыдаче соответствующих сумм со счета и проведе-
ниидругих операций по счету (п. 1 ст. 845 ГК РФ).
Номинальный счет — это разновидность банковского счета, который от-
крывается одним лицом (владельцем счета), а денежные средства на счете при-
надлежат другому лицу (бенефициару).
32
Бушкатов М. Л. Правовая структура сделок эскроу: постановка проблемы [Эл. ресурс] Режим доступа. – URL:
http://m-logos.ru/img/Tezicy_Bashkatov_161213.pdf (Дата обращения: 30.01.2018).
35
Договор счета эскроу является новым самостоятельным финансовым ин-
струментом, представляющий собой не просто расчеты между контрагентами,
обеспечивающие исполнение обязательства в сделке в надлежащем виде, где на
каждую из сторон возложены взаимные права и обязанности и существует
необходимость использования услуг независимого посредника – эскроу-агента.
Эскроу как гражданско–правовой институт может выступать как: обеспе-
чительное трехстороннее гражданско-правовое обязательство; банковский счет;
договор под условием (договор эскроу, договор условного депонирования);
способ расчетов между контрагентами (путем открытия счета эскроу или
условно-депозитарного счета, счета условного депонирования, счета залогового
депозита); разновидность договора хранения или комиссии. Значение эскроу
трудно переоценить – его механизм направлен на уменьшение рисков сторон в
процессе заключения договора с привлечением третьей стороны – эскроу-
агента, который осуществляет проверку наличия права на соответствующий
объект договора гарантирует его исполнение и обеспечивает переход права
собственности.
Следует отметить, что существуют некие пробелы в гражданском праве, в
частности, это разрешение соотношения договора условного депонирования и
счета эскроу, разграничив их друг от друга. Однако несмотря даже на то, что
введение данного института поставило больше вопросов, чем разрешило их,
счет эскроу представляется эффективным финансовым инструментом, обеспе-
чивающим безопасность в расчетах, позволяя продавцу и покупателю обеспе-
чить исполнение обязательств и минимизировать свои риски по срыву сделки
или возможности мошенничества.